淺談勞動爭議仲裁與訴訟的銜接

隨著主義市場的，勞動用工制度的改革，訴訟到法院的勞動爭議案件逐年增加，而現(xiàn)行的及司法解釋，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足新型勞動爭議案件審理的需要。勞動爭議中涉及的仲裁程序與訴訟程序的關(guān)系、勞動爭議申請的時效與訴訟時效的關(guān)系題目，法律、法規(guī)及規(guī)章均沒有規(guī)定，勞動法只是簡單地規(guī)定“對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟”但對兩種程序如何銜接未做規(guī)定，民事訴訟法也未有相應(yīng)的規(guī)定，導(dǎo)致人民法院在處理勞動爭議案件中碰到較多的和操縱上的障礙，造成處理勞動爭議案件無法可依，使有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必糾的法制原則失往了基礎(chǔ)，使得損害勞動者權(quán)益的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，而勞動者卻投訴無門。因此，從理論及實務(wù)上探討勞動爭議訴訟與仲裁的銜接具有重大的現(xiàn)實意義。
一、勞動爭議仲裁程序與訴訟程序
根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動爭議處理條例》、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干題目的解釋》的規(guī)定，勞動法律關(guān)系發(fā)生爭議，仲裁程序是法定的必經(jīng)程序，即勞動爭議仲裁程序是人民法院受理的前置程序，當(dāng)事人必須先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁裁決不服的，才可以向人民法院起訴，否則，人民法院不予受理。這樣，勞動爭議糾紛終極得到解決可能要經(jīng)過三個法律程序，即勞動爭議仲裁程序、一審程序、二審程序。但是，從仲裁與訴訟關(guān)系上講二者并不具有必然聯(lián)系，甚至從某種角度看二者是相互排斥的。一般的仲裁遵循自愿原則，且實行一裁終局制，同通過訴訟程序處理糾紛是相互獨(dú)立的，即當(dāng)事人只能擇一而行，若選擇了仲裁則不能再提起訴訟，若選擇了訴訟則不能再申請仲裁。而處理勞動爭議的程序設(shè)置卻是并用兩種程序，且體現(xiàn)不出當(dāng)事人選擇仲裁的自愿原則，而將仲裁規(guī)定為訴訟的必要條件。同時，如對勞動爭議仲裁委員會的裁決，在法定期限內(nèi)不向法院起訴，仲裁裁決當(dāng)然發(fā)生法律效力。如一方不履行仲裁裁決的，當(dāng)事人一方可以向法院申請執(zhí)行，經(jīng)審查符正當(dāng)律規(guī)定的予以執(zhí)行，不符正當(dāng)律規(guī)定的，裁定不予執(zhí)行，當(dāng)事人在收到不予執(zhí)行裁定書后，在法定期間內(nèi)，可以就不予執(zhí)行的勞動爭議事項向人民法院起訴。
立法者將勞動爭議的仲裁設(shè)置為法院受理案件的前置程序有兩方面原因，一是考慮到法院和法官不是專門處理勞動爭議的專業(yè)部分和專業(yè)職員，不一定了解勞動爭議中的情況；二是考慮到法院受理案件的數(shù)目太大，假如所有勞動爭議案件直接向人民法院起訴，會加重法院的負(fù)擔(dān)。然而，在審判實踐中，這種先裁再審的勞動爭議處理模式對處理勞動爭議案件帶來了更多的弊端。
首先，法律并未規(guī)定仲裁裁決認(rèn)定的事實在其后訴訟程序的效力，一旦當(dāng)事人提起訴訟，仲裁中專業(yè)職員作出的裁決就當(dāng)然不發(fā)生效力，法院又必須對爭議進(jìn)行重新審理，換言之，勞動爭議仲裁程序僅是法院受理案件的依據(jù)和要件，法院并不對仲裁裁決進(jìn)行法律上的審查，仲裁裁決也不對法院的終極判決產(chǎn)生實質(zhì)性的，這樣仲裁裁決前置程序的效力即顯得異�！吧n白”，這對仲裁機(jī)關(guān)的勞動付出亦是一種不公平。
其次，勞動爭議案件前置程序的設(shè)置給法院審理勞動爭議案件增添了更多的程序障礙。按強(qiáng)制性仲裁前置的立法意，當(dāng)事人所有的訴訟請求都應(yīng)經(jīng)過仲裁才能向法院起訴，當(dāng)然也包括在訴訟中增加的訴訟請求和提起的反訴。但若當(dāng)事人在進(jìn)進(jìn)訴訟后才新增加訴訟請求或提起反訴，法院是否應(yīng)拒盡受理而要求當(dāng)事人方對反訴請求和新增加請求先行仲裁？或法院先審理已經(jīng)仲裁的訴訟請求？這樣必將不利訴訟效率價值的實現(xiàn)，也不利于糾紛的解決，使法院在處理此類題目上陷進(jìn)兩難境地。相反，假如法院一并審理又違反了“仲裁前置”的程序，造成程序違法。
但是，不能否認(rèn)的是，仲裁前置程序的設(shè)立，使大部分案件在仲裁階段得到解決，減輕了法院的負(fù)擔(dān)。因此，筆者建議，可以對仲裁程序作適當(dāng)修改，答應(yīng)當(dāng)事人自由選擇仲裁或訴訟程序，對仲裁不服的，實行“兩裁終局”。
二、勞動爭議申請仲裁的時效制度與訴訟時效制度
根據(jù)《中華人民共和國勞動法》及其他有關(guān)規(guī)定，勞動法律關(guān)系確當(dāng)事人發(fā)生勞動爭議，應(yīng)當(dāng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，除非有不可抗力或正當(dāng)理由的，仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出不予受理的通知或決定。由此，在正常情況下，當(dāng)事人在發(fā)生勞動爭議后決定是否啟動救濟(jì)程序的時間只有60日。且在勞動仲裁委對爭議進(jìn)行仲裁后當(dāng)事人必須在15日內(nèi)向法院提起訴訟對爭議進(jìn)行救濟(jì)。實踐中，勞動者因超過仲裁時效而無法救濟(jì)自己權(quán)利的很多。
（一）、關(guān)于60日仲裁期限的性質(zhì)
《勞動法》八十二條規(guī)定的60日期限是什么性質(zhì)？對此，有不同理解：一種意見以為該期限應(yīng)為除斥期間，即從勞動爭議發(fā)生之日起開始，超過60日，當(dāng)事人的該項權(quán)利就消滅了，無論何種原因均不能再申請仲裁。另一種意見以為該期限應(yīng)為仲裁時效。勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干題目的意見》第85條規(guī)定，“勞動爭議發(fā)生之日”是指當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日，顯然是將其理解成了一種時效，但同時卻未規(guī)定該時效中止和中斷的事由。筆者以為將“爭議行為”視為“侵權(quán)行為”，不符合事實，由于侵權(quán)之日并不一定就發(fā)生爭議，法律也答應(yīng)受害人保存訴權(quán)，勞動部的解釋不符正當(dāng)律本意。因勞動關(guān)系不同于一般的民事關(guān)系，勞動者與用人單位處于一種治理與被治理的不同等關(guān)系之中，用人單位侵犯勞動者權(quán)益現(xiàn)象在現(xiàn)階段是相當(dāng)普通的，勞動者對單位訴諸法律，會受到報復(fù)或以后處于不利地位的情況是經(jīng)常的，因此勞動者便要權(quán)衡利弊，才確定是否仲裁。法律規(guī)定60日的期限，又不答應(yīng)中斷、延長是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，根本起不到保護(hù)勞動者權(quán)益的作用。特別是我國勞動力嚴(yán)重剩余，經(jīng)濟(jì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后，擇業(yè)相當(dāng)困難，勞動力活動性不是很大，勞動者的工作單位相對固定，要求勞動者甘冒打破飯碗風(fēng)險，短時間內(nèi)向單位主張權(quán)利是不現(xiàn)實的。而最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干題目的解釋》也僅限于不可抗力或其他正當(dāng)理由超過仲裁期限的，法院對勞動爭議仲裁委員會以超過申請期限為由而不予受理的案件還要進(jìn)行審查，看其超過期限是否有不可抗力的因素或其他正當(dāng)理由，再決定是否進(jìn)行實體審理。由此，也應(yīng)該將該期限理解為訴訟時效。筆者同意第二種意見。
勞動爭議申請仲裁的時效制度是否公道呢？筆者以為不公道。理由是，勞動關(guān)系體現(xiàn)了國家意志為主導(dǎo)的法律特征，目的是為了保護(hù)作為弱者的普通勞動者的正當(dāng)權(quán)益，但規(guī)定了如此短的申請仲裁的時效期間，與上述特征及目的不符，為此，建議修改完善法律，將此與民法通則規(guī)定的一般訴訟時效相一致，在一定情形下申請仲裁時效如訴訟時效一樣可以中斷、中止、延長，但不應(yīng)僅限于“不可抗力或其他正當(dāng)理由”以保護(hù)勞動者的正當(dāng)權(quán)益。
（二）仲裁與訴訟銜接的具體
1、對仲裁不予受理的司法救濟(jì)。
最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干題目的解釋》的規(guī)定，當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會以當(dāng)事人申請仲裁的事項不屬于勞動爭議、申請超過60日、主體不適格三種理由作出的不予受理的書面裁決、決定或通知而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)視情況作出處理。經(jīng)審查屬于勞動爭議案件的，法院應(yīng)當(dāng)受理；不屬于勞動爭議案件，但屬于法院主管的其他案件，應(yīng)當(dāng)受理；對超過60日仲裁期限，又無不可抗力或其他正當(dāng)理由的，駁回其訴訟請求；對確屬主體不適格的，裁定不予受理或駁回起訴。由此，法院只審查仲裁委的不予受理的理由是否成立。然而，在實踐中，有的仲裁委對申請人提出的申請并未全面審查或?qū)彶橛姓`，對此，法院的審查范圍如何確定？比如，一起勞動爭議案件，仲裁委以申請人申請的事項不屬于勞動爭議為由作出不予受理決定，申請人訴至法院，經(jīng)審查申請人申請的事項屬于勞動爭議，按司法解釋規(guī)定法院應(yīng)受理，但同時又發(fā)現(xiàn)申請人在申請仲裁時超過了仲裁期限，而仲裁委在不予受理決定中又未說明，那么，法院能否以申請人提出的仲裁超過了期限為由而不予受理？這個題目便涉及法院對仲裁前置程序的審查范圍是什么？是只針對仲裁文書還是對整個事實？筆者以為應(yīng)對整個事實進(jìn)行審查，理由在于：
第一、根據(jù)最高人民法院《對勞動部〈關(guān)于人民法院審理勞動爭議案件幾個題目的函〉的答復(fù)》規(guī)定的精神，勞動仲裁委不是勞動爭議確當(dāng)事人，法院審理勞動爭議案件不應(yīng)針對仲裁委作出的處理結(jié)果進(jìn)行。
第二、從仲裁和訴訟的關(guān)系來看，固然勞動爭議經(jīng)過仲裁是其進(jìn)進(jìn)訴訟的前置條件，但二者之間的聯(lián)系也主要體現(xiàn)在當(dāng)事人申請仲裁和提起訴訟的事由和具體請求上，法院對勞動爭議的程序?qū)彶槭仟?dú)立的，不應(yīng)受到仲裁程序?qū)彶榈南拗啤＃ó?dāng)然，這并不否認(rèn)仲裁機(jī)關(guān)所做的工作）
第三、最高人民法院的司法解釋精神，對于勞動爭議仲裁委在程序上作出不予受理決定的依據(jù)，法院可以再次進(jìn)行審查，若確有錯誤可以進(jìn)行補(bǔ)救。故法院應(yīng)對整個事實進(jìn)行審查
2、當(dāng)事人在訴訟中提出的訴訟請求同仲裁時的請求不一致的題目。
最高人民法院2001司法解釋第六條規(guī)定，法院受理勞動爭議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請求的，假如該訴訟請求訴爭的勞動爭議有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理，如屬獨(dú)立的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)告之當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。按此規(guī)定，在勞動爭議仲裁委作出裁決后，一方當(dāng)事人向法院起訴時提出了未經(jīng)仲裁的訴訟請求或者在案件審理過程中要求增加未經(jīng)仲裁的訴訟請求，法院應(yīng)對其增加的訴訟請求進(jìn)行審查，看其同已進(jìn)行了仲裁的事項是否具有不可分性。筆者以為，是否具有不可分性主要應(yīng)考察當(dāng)事人增加的請求同已仲裁的事項是否基于同一事實或不可分離的事實而產(chǎn)生。勞動爭議的產(chǎn)生同當(dāng)事人申請仲裁的事項有著邏輯上的因果關(guān)系，若當(dāng)事人增加的訴訟請求同已仲裁的事項都是因同一事件而引起，二者必然具有一定的聯(lián)系性，可理解為不可分性。再者，因其增加的訴訟請求都是基于同一事實或不可分離的事實而產(chǎn)生，不會增加法院對事實部分的審查任務(wù)，又有利于徹底解決糾紛。
以上是當(dāng)事人增加訴訟請求的情況。假如當(dāng)事人在向法院起訴時提出的請求比仲裁裁決事項少即減少訴訟請求的呢？從上可理解為當(dāng)事人自由行使處分權(quán)的表現(xiàn)。但在實踐中，由于處理勞動爭議程序設(shè)置上的原因也產(chǎn)生一些題目，
按司法解釋規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會作出裁決后，當(dāng)事人對裁決中的部分事實不服，依法向人民法院起訴的，該裁決不發(fā)生效力。即假如當(dāng)事人“減少”了訴訟請求，法院根據(jù)不告不理原則不會對“減少”部分作出判決，而在其先前進(jìn)行的裁決對該部分事項已作處理，但仲裁裁決在當(dāng)事人起訴后又不發(fā)生法律效力，這使得當(dāng)事人之間經(jīng)過仲裁后未提起訴訟的事項不能得到有效法律文書的認(rèn)可而難以申請強(qiáng)制執(zhí)行。法院審理案件應(yīng)嚴(yán)格按照不告不理的原則，對當(dāng)事人未提起訴訟的事項不應(yīng)進(jìn)行審理也不應(yīng)在判決或裁定中給予肯定。鑒于勞動爭議案件的特殊性，法院在立案審查時或?qū)徖磉^程中應(yīng)明確告之當(dāng)事人仲裁裁決不發(fā)生法律效力。對當(dāng)事人未提起訴訟的事項，當(dāng)事人還可以通過增加訴訟請求或提起反訴的途徑進(jìn)行救濟(jì)，由當(dāng)事人對其訴訟權(quán)利進(jìn)行處理。
3、駁回起訴后仲裁裁決的效力。
最高人民法院《關(guān)于人民法院對勞動爭議仲裁裁決的糾紛準(zhǔn)予撤訴或駁回起訴后勞動爭議仲裁裁決從何時生效的解釋》規(guī)定了當(dāng)事人不服仲裁裁決起訴后，當(dāng)事人申請撤訴被準(zhǔn)許、超過起訴期間被駁回起訴、仲裁裁決確定的主體資格錯誤和仲裁裁決事項不屬于勞動爭議被駁回起訴的，仲裁裁決分別發(fā)生（恢復(fù)）法律效力或不發(fā)生法律效力。司法實踐中還存在其他類似情形，如當(dāng)事人起訴后無正當(dāng)理由拒不到庭被法院裁定按自動撤訴處理的，最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干題目解釋》第十八條規(guī)定的勞動爭議仲裁委員會對多個勞動者的勞動爭議作出仲裁裁決后，部分勞動者對裁決不服，依法向法院起訴的，裁決對提出起訴的勞動者不發(fā)生法律效力，對未提出起訴的勞動者發(fā)生法律效力，如其申請執(zhí)行，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。那么，假如法院的判決和已生效的仲裁裁決是截然相反的結(jié)果呢？法律的同一又如何體現(xiàn)呢？當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益又如何保護(hù)呢？同時，用人單位對部分勞動者提出起訴的情形解釋也未作出規(guī)定，對此，建議最高人民法院應(yīng)作出補(bǔ)充解釋。
4、判決主文的表述題目。
根據(jù)現(xiàn)行法律和司法解釋規(guī)定，法院在審理勞動爭議案件時，法律文書主文不涉及裁決是否正確的題目，即主文中不應(yīng)有維持或撤銷仲裁裁決的。實踐中，造成法官在撰寫法律文書時的困惑，如用人單位作為原告的案件，起訴要求撤銷仲裁裁決，經(jīng)審理裁決是正確的，而主文又不能表述為維持裁決，那么主文只能表述為：“原告某某于判決生效之日起幾日內(nèi)如何”這種表述方式讓人感到不倫不類，與法律的規(guī)定也相悖 。由此，筆者建議，既然把仲裁作為前置程序，那么文書的表述可以有維持或撤銷的內(nèi)容，否則這種仲裁的實際意義又在何處呢？
三、建議
為正確審理勞動爭議案件，克服勞動爭議仲裁與訴訟的弊端，筆者從審判實踐的角度提以下建議
1、建立或裁或?qū)彽奶幚砟Ｊ�。勞動爭議糾紛發(fā)生后，當(dāng)事人可以自由選擇仲裁或訴訟 ，選擇仲裁的實行“兩裁終局”。
2、把依法保護(hù)勞動者正當(dāng)權(quán)益作為工作出發(fā)點(diǎn)，堅持及時妥善處理和有利于穩(wěn)定原則。勞動爭議案件不同于一般的民事糾紛，勞動者往往是弱者，糾紛關(guān)系到其家庭和親身利益，處理不好，輕易導(dǎo)致矛盾激化，特別是群體性案件更要高度重視，妥善處理。
3、重視調(diào)解工作。勞動爭議當(dāng)事人雙方具有勞動合同關(guān)系，爭議解決后，勞動者還可能在單位工作，調(diào)解是有基礎(chǔ)的，通過調(diào)解及時消除勞動者和用人單位之間的隔閡，化解矛盾，排除糾紛，有利于終極建立和良好***的勞動關(guān)系。
4、加強(qiáng)法院與仲裁機(jī)關(guān)的溝通與協(xié)調(diào)。勞動仲裁委員會是專門處理勞動爭議的仲裁機(jī)關(guān)，他們處理的案件多，對勞動法律、法規(guī)了解較多，有一定的實際經(jīng)驗。法院應(yīng)與加強(qiáng)與仲裁機(jī)關(guān)的聯(lián)系，對疑難題目多作交流。法院的裁判文書應(yīng)送仲裁機(jī)關(guān)，讓其能及時了解法院的審判動態(tài)，并通過審判與仲裁的溝通進(jìn)步勞動爭議案件的處理水平。

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