質疑事實上之契約關系

摘要：所謂事實上之契約關系，是指不以意思表示之達成一致為要素，而以一定事實過程之完成為要素而形成之契約關系。事實上之契約關系從其誕生之日起就是一個極具爭議的概念，由于它截然背離于傳統的契約法。本文從事實上之契約關系的本質，其理論基礎方面予以了探討，并從多方面對該理論之存在必要性提出了質疑。

　　關鍵詞：事實上之契約關系、本質、理論基礎、必要性

　　序言

　　在日常生活中，我們經常可以看到有“事實上之契約關系”，“事實上之勞動關系”之類的詞語見諸報端。理論界也經常用這類概念解釋一些，可見事實上之契約關系理論對人們的之深。然而根據傳統的民法理論，契約乃當事人之間相互交換意思表示而達成的一致性意見，契約的核心要素是意思表示，事實行為是不能成立契約關系的，最多能成立所謂的“準契約”而已。究竟何者較為公道？是傳統民法理論的因循守舊，固步自封？還是由于新理論的標新創(chuàng)新？事實契約理論是否有其存在之必要？本文擬對上述題目予以粗淺的探討：

　　一，事實上之契約關系的含義及本質

　　事實上之契約關系的創(chuàng)始者是德國著名的法學家豪普特教授，它給事實上之契約關系的經典性定義是：事實上之契約關系是指不是有合同的締結而形成的，而是有事實上的過程的完成所形成的法律關系。它與民法典所規(guī)定的合同的區(qū)別，只是它的形成過程差異，當一種事實成就的時候，這種合同關系就產生了。[①]haupt氏觀察法律交易的實際行動以為，由于強制締約制度的存在，尤其是一般契約條款的普遍適用。在甚多情形，契約關系之創(chuàng)設，不必采用締約的方式。例如就搭乘電車或利用瓦斯而言，向來之判例學說均以為契約關系必因要約與承諾的方式而成立，然為達此目的，常須藉默示，甚至解釋默示意思表示，豈能適應傳統思維模式。Hau

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