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論法學(xué)的理論性與實踐性
摘要：法學(xué)是一門實踐性很強的學(xué)科，法學(xué)是要直接應(yīng)用于現(xiàn)實生活，在實踐中具體操縱的，而法學(xué)的價值和生命力也系于現(xiàn)實和實踐之上，本文以為對法學(xué)價值進行評判的一個根本標(biāo)準(zhǔn)是“實踐標(biāo)準(zhǔn)”，即看其是否對法制起作用以及起什么樣的作用，具體而言又有三個方面的考量，即啟蒙、和應(yīng)用。法最深層的目的，最深遠的就是思想啟蒙，科學(xué)是法理學(xué)內(nèi)在的最高精神境界，也是法理學(xué)社會功能的氣力源泉，應(yīng)用既是對一種理論科學(xué)與否的檢驗，又是這種理論的延伸。關(guān)鍵詞：法學(xué)價值、應(yīng)用法學(xué)、理論法學(xué)一、對法學(xué)價值標(biāo)準(zhǔn)的理解一般以為，法不是研究現(xiàn)象或法律的理論知識體系，所謂價值，一般是指客體滿足主體需要的積極意義或客體的有用性。價值標(biāo)準(zhǔn)亦即價值判定標(biāo)準(zhǔn)，是指用于評判、衡量客體是否能夠滿足主體需要以及在何種程度上滿足主體需要的判定標(biāo)準(zhǔn)。學(xué)說對法學(xué)的分類多種多樣，其中一種重要和極有意義的分類是關(guān)于理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)的分類。法學(xué)有沒有價值呢？在這個題目上基本不存在什么異議。應(yīng)用法學(xué)的價值直接體現(xiàn)在人們社會生活的法制實踐中，而理論法學(xué)高屋建瓴的指導(dǎo)作用和潛移默化的基礎(chǔ)性作用也是不可否認(rèn)的。
法學(xué)有沒有一個價值標(biāo)準(zhǔn)，即對法學(xué)理論研究活動及其結(jié)論或成果的評價有沒有一個同一的或者一般的標(biāo)準(zhǔn)呢？對于應(yīng)用法學(xué)，人們有司法實踐活動中可以獲得一個較為直觀的價值判定，爭議不大。而理論法學(xué)一般很抽象，它與具體的社會實踐有一定的間隔，在一些本源性的題目上不同的學(xué)說各持己見，加以學(xué)者們的主觀性表達，很難有一個大家一致認(rèn)可的普遍說服力的標(biāo)準(zhǔn)。尤其是在一個主張價值多元化的，學(xué)說紛紜，流派蕪雜，甚至有人以為根本就不存在什么“標(biāo)準(zhǔn)”，每個人都可以有自己的判定，自己的觀點，只要“言之有理”，都是可以接受的。誠然，“存在”即有一定的公道性，但人總是社會的人，也是的人；人的思想、觀點，人們的學(xué)說、理論，也只能是社會的、歷史的。它們屬于精神的范疇，但卻是奠基于物質(zhì)世界之上的。物質(zhì)世界的客觀性、性決定了他們不可能完全是主觀的，因而一種具有普遍性的判定標(biāo)準(zhǔn)是存在的。法學(xué)領(lǐng)域也不例外。本所要探討的，就是應(yīng)當(dāng)用什么樣的標(biāo)準(zhǔn)來判定一種法學(xué)理論或者法治理論的價值。無論承認(rèn)與否，當(dāng)我們往評論一種理論學(xué)說的時候，總會有一道繞不過的坎。必須承認(rèn)，理論與實踐，理論與現(xiàn)實的矛盾是不可回避的。在當(dāng)前的主流話語中，“實踐是檢驗熟悉真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)”。誠然，實際當(dāng)中有很多對所謂實踐標(biāo)準(zhǔn)的片面化、教條化和庸俗化的理解，但是，真正馬克思主義的實踐標(biāo)準(zhǔn)是有極高的含金量的，它不是盡對真理卻具有真理性。現(xiàn)在，一種所謂的先驗的或超驗的價值標(biāo)準(zhǔn)基本上沒有什么說服力了，而另一種堅持完全的基于人的理性的觀點也是值得懷疑的。由于人以及人的成長、熟悉積累原本就是一個客觀的實在或過程，人的理性也不可能是空***來風(fēng)，而是以客觀現(xiàn)實為土壤的。主觀的價值標(biāo)準(zhǔn)因人而異，因事而異，但從歷史的社會的角度出發(fā)，我們可以發(fā)現(xiàn)，一個客觀的標(biāo)準(zhǔn)不僅存在。而且在形形色色的主觀標(biāo)準(zhǔn)中鮮明地、實在地存在著。唯物辨證法“實踐--熟悉--實踐”的規(guī)律決定，任何一種熟悉、理論和學(xué)說，只能放在實踐中、放在客觀現(xiàn)實的語境中往檢驗、評價。
我在這里所理解的實踐，在廣義上不僅包括人們的物質(zhì)性活動，還應(yīng)該涵蓋人們精神、思想領(lǐng)域的創(chuàng)造。在飛速、知識日新月異確當(dāng)代，人們物質(zhì)性的活動和精神性活動日益交融，緊密結(jié)合，而后者的重要性日益凸現(xiàn)，因此這種理解是必要的。
我在這里所理解的現(xiàn)實，也不僅僅局限于孤立確當(dāng)下，而是包括過往以來的傳統(tǒng)、積淀以及他們對當(dāng)下的影響，包括未來在當(dāng)下社會里的投影，即當(dāng)下社會中已經(jīng)出現(xiàn)的趨勢和走向。它是現(xiàn)在與實在的同一。①
在這兩個基礎(chǔ)上，我以為下面這種觀點是極端正確和精當(dāng)?shù)摹＜矗骸昂饬恳环N法制理論的價值如何，主要的一個標(biāo)準(zhǔn)是看它對法制實踐是否發(fā)生作用、發(fā)生什么樣的作用：衡量一種法制實踐科學(xué)與否，主要一個標(biāo)準(zhǔn)是看它能否自覺接受理論指導(dǎo)、接受什么樣的理論指導(dǎo)�！雹谶@種觀點以為，“我們不是實用主義者，不排除研究一些與法制之間無直接關(guān)系的題目的必要性，這種研究有助于擴***制理論的研究領(lǐng)域、進步法制理論研究水平，因而也有助于使法制理論更好的指導(dǎo)法制實踐；但就法制理論研究的全局或總體來說，我們主張應(yīng)盡量圍繞法制實踐題目進行。我們也不是教條主義者，不否認(rèn)法制實踐的很多步驟可以超出既有的理論范圍，沒有這種超出范圍，就沒有法制的發(fā)展，因而也沒有法制理論的發(fā)展；單就法制實踐的整體來說，應(yīng)在科學(xué)的法制理論指導(dǎo)下進行。”③這段話從對應(yīng)的兩方面闡述了法制實踐與理論的關(guān)系。眾所周知，法學(xué)是一門實踐性很強的社會學(xué)科。應(yīng)用法學(xué)是要直接應(yīng)用于現(xiàn)實生活、在實踐中具體操縱的，而理論法學(xué)的價值和生命力與系于現(xiàn)實和實踐之上。無此，它不僅不能指導(dǎo)應(yīng)用法學(xué)的良性發(fā)展，不能促進它們作用的發(fā)揮，而且它在廣義上的基礎(chǔ)性作用也無從發(fā)揮。人類社會千百年來發(fā)展的終極選擇證實，人類社會、經(jīng)濟、文化等方面的全面發(fā)展，必須仰賴于法治這一條件。而法學(xué)理論學(xué)說則是法治大廈的基礎(chǔ)性材料，或者說是法治生態(tài)環(huán)境的基礎(chǔ)性要素。它假如闊別了大廈的建設(shè)實踐，或者說脫離了生態(tài)環(huán)境的實際運行，就無從發(fā)揮其基礎(chǔ)性作用，它自身也無從進一步發(fā)展。
以上是說法學(xué)要對實踐發(fā)揮作用，它才可能是有價值的。但這還遠遠不夠，還要看它發(fā)揮什么樣的作用。在實踐和現(xiàn)實這個平面上，我們有必要找到幾個具體可行的標(biāo)準(zhǔn)。二、平面上的三個坐標(biāo)
實踐標(biāo)準(zhǔn)是一個宏觀、概括的標(biāo)準(zhǔn)，缺乏對其全面、具體、正確地把握，則在實踐中往往會如同盲人摸象，只知其一不知其二，或者被幻覺誤導(dǎo)，看見水中的影子就以為發(fā)現(xiàn)了真理本身。
有學(xué)者以為，法理學(xué)研究的目的主要有三個方面，即啟蒙、科學(xué)和應(yīng)用�！胺ɡ韺W(xué)研究最深層的目的，最深遠的影響就是思想啟蒙。突破傳統(tǒng)的困擾，擺脫偏見的束縛，是法理學(xué)創(chuàng)造性思維方式最集中的表現(xiàn)”；“科學(xué)是法理學(xué)內(nèi)在的最高精神境界，也是法理學(xué)社會功能的氣力源泉。啟蒙是面向社會大眾的實踐，而科學(xué)則是法理學(xué)家修煉自身的艱苦研究”；“應(yīng)用既是對一種理論科學(xué)與否的檢驗，又是這種理論的延伸。就一個完整的研究過程而言，應(yīng)用是這個過程的制度性結(jié)果，是思想啟蒙運動的制度保障”。④在實踐標(biāo)準(zhǔn)這個平面上，我以為還應(yīng)有以下這三個方面的考量。
㈠法學(xué)理論的啟蒙作用
就人文性價值取向而言，判定一種法學(xué)理論價值的第一個標(biāo)準(zhǔn)就是，看這種理論是否堅持了進步的價值取向并對社會和人們起到啟蒙、教化作用，從而成為法律現(xiàn)實的思想先導(dǎo)和大眾法律意識的培育者和引導(dǎo)者。
法學(xué)理論的啟蒙作用在不同的歷史階段時期表現(xiàn)往往不盡一致。在社會變革劇烈的時期，它早先往往在各種機不可桎梏、偏見的夾縫中傳播，逐漸標(biāo)本醞釀著變革的氣氛，后來終極發(fā)出時代的呼聲，成為變革實踐的旗幟和號角。而在社會發(fā)展較為平穩(wěn)的時期，理論的呼聲不是那么響亮，但它們承接大變革時期的余音，把各種進步的思潮和社會理念如東風(fēng)化雨般在最廣泛的群體中進行著潛移默化的傳播。潤物細無聲，但卻給鮮活發(fā)展的法制實踐以最基礎(chǔ)最厚實的支持。比如我們當(dāng)下法律話語中對公平、正義、***、自由的討論，對私法自治、罪刑法定、程序正義等理念的闡述，都在不同程度上改變著人們的觀念，啟迪著人們的思考，從而推動著法制實踐的進步。
此外，法學(xué)理論的啟蒙作用對不同的社會主體又呈現(xiàn)出差異性，因而其外在形式也有不同。對法律專業(yè)學(xué)生、法律和法學(xué)工作者，即時下人們倡導(dǎo)的法律共同體而言，它要培養(yǎng)他們對人類生存狀態(tài)和世俗生活的人文關(guān)懷，培養(yǎng)他們對人類社會法律生活的態(tài)度，塑造他們的法學(xué)世界觀，開闊眼界，提升境界，同時也練習(xí)其法律思維方式和能力�？偠灾軌蛱峁r活的思想并指導(dǎo)、促進人們進行積極的思考。這樣的理論學(xué)說一般要嚴(yán)謹(jǐn)、深刻得多，甚至是深奧艱澀，表現(xiàn)得很學(xué)術(shù)，很高遠。但同時也應(yīng)看到，理論不僅僅是理論者的理論，也不僅僅是理論應(yīng)用者的理論，它也需要為一般大眾所了解、認(rèn)知，從而實現(xiàn)大眾的啟蒙，奠定法律信仰的基礎(chǔ)。因此有必要為社會大眾提供一些生動鮮活、通俗易懂的理論形式。法理學(xué)不能由于高深艱澀甚至是玄之又玄的面孔疏遠了一般民眾，而應(yīng)該表現(xiàn)出必要的親和來。比如面向廣泛大眾的法學(xué)或法律論壇，普及化的法學(xué)隨筆等形式。法律是一門專業(yè)知識，法學(xué)的專門化和法律的職業(yè)化同大眾啟蒙意義上所需要的大眾化、通俗化是不矛盾的，后者實際上可以為前者提供更為深厚的基礎(chǔ)。
還要夸大的一點是，法治有三個要素：有法，法為善法，善法得到普遍的遵守。法學(xué)理論堅持進步的價值取向是保證法為善法的條件。除了緊隨時代的進步潮流外，一些永恒的價值是法學(xué)理論必須恪守的。
從這個標(biāo)準(zhǔn)來看，古典法學(xué)派表現(xiàn)得最為突出。盡管有人批評他們以非歷史的簡單程式和任意的假設(shè)為特點，但是他們“通過無視歷史的并將留意力集中在努力發(fā)現(xiàn)一種理想的法律和正義制度的方面，完成了一項重要的使命，其意義大大超過了僅研究法制史的學(xué)者所作的工作。經(jīng)過幾代思想家的集體努力，古典自然法學(xué)家顯然為建構(gòu)西方文明的法律大廈奠定的基石�！雹菸鞣絾⒚蛇\動時期以來的古典自然法學(xué)派的法學(xué)家們的著述，不僅在西方的大變革時期起到了開啟民智、解放思想的歷史作用，奠定了西方社會法治信仰的厚實土壤，而且以后一直在不同程度上起著作用。固然到十九世紀(jì)以后古典自然學(xué)派在西方走向了衰落，但它對廣大正處于獨裁黑幕籠罩下的人們來說，仍無疑是黑夜里的明星，二戰(zhàn)以后自然法學(xué)派的復(fù)興，也證實了它的價值。它在整個世界走向法治文明的道路上作出了不可磨滅的歷史貢獻。這個學(xué)派的經(jīng)典作家的著述，至今仍深深地感動著我們的心靈。
㈡法學(xué)理論的科學(xué)性
就科學(xué)性價值取向而言，判定一種法學(xué)理論價值的第二個標(biāo)準(zhǔn)就是看這種理論是否堅持了獨立的學(xué)術(shù)品格和科學(xué)的態(tài)度，是否揭示了或者在多大程度上揭示了各種法律現(xiàn)象的內(nèi)涵和本質(zhì)，從而發(fā)現(xiàn)的一般規(guī)律和基本精神，為現(xiàn)實提供啟示和實踐指導(dǎo)。
對人文學(xué)科尤其是法學(xué)的科學(xué)性和科學(xué)化，學(xué)說界存在著各種反思和質(zhì)疑。誠然，法學(xué)不同于自然科學(xué)，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)法學(xué)和法學(xué)方法的多元性。法學(xué)研究不可能完全揭示法律現(xiàn)象的本質(zhì)和法的一般規(guī)律，法學(xué)研究不能為規(guī)律所仆役，不能把因果律作為全能的定式到處套用�！胺傻陌l(fā)展既是一個物質(zhì)運動的過程，又是一個精神運動的過程。法律發(fā)展的規(guī)律性并不排斥人的精神活動的創(chuàng)造性。”⑥而要充分發(fā)揮人的主體性和創(chuàng)造性。但是，我們一般所說的“人文科學(xué)”意義上的“科學(xué)”概念不同于嚴(yán)格意義上的自然科學(xué)中的“科學(xué)”概念，而已經(jīng)是綽意義上的科學(xué)了。實際上，人文學(xué)科正是從自然科學(xué)那里獲得了很多啟示，特別是鑒戒了其科學(xué)方法，才得到了更大的發(fā)展的，法學(xué)也不過乎此。法學(xué)理論要往揭示法律現(xiàn)象的本質(zhì)和規(guī)律，要建立體系化的理論模式和規(guī)范化的研究方法，不能不留意科學(xué)性的要求。
每一種學(xué)說和理論不可能是完全的真理，也不可能是完全的謬誤，它或多或少、不同程度地存在著真理性的成分。盡管學(xué)說要多元化，但一種有價值的理論和學(xué)說，即使不能完全達到，至少也要盡可能地接近客觀真理，才可能為法制實踐提供盡可能有益的方法啟示和指導(dǎo)。法學(xué)的科學(xué)性要求法學(xué)研究堅持獨立的學(xué)術(shù)品格，堅持科學(xué)、客觀的態(tài)度。學(xué)術(shù)是社會的知己，以法律為基礎(chǔ)的社會機制是現(xiàn)代社會良性運轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)要素之一，因此法學(xué)——法律的學(xué)術(shù)就不能僅從研究者的偏好出發(fā)，不能只為某一種利益服務(wù)，更不能屈服于各種權(quán)威或權(quán)勢，尤其不能喪失態(tài)度，無原則地看風(fēng)向，跟形勢，致力于做政治解說和政治宣傳，成為政治的附庸。這是科學(xué)性的最基本立足點。㈢法學(xué)的實踐性
從功利性價值取向來說，判定一種法學(xué)理論價值的第三個標(biāo)準(zhǔn)是，看這種理論學(xué)說是否產(chǎn)生于實踐的需要并能夠到現(xiàn)實法制實踐中或者對法制實踐產(chǎn)生了積極的。這個標(biāo)準(zhǔn)是一般人們最為看重的，也是往往學(xué)術(shù)辦最輕易忽視的。從廣義上講，法學(xué)理論在啟蒙和啟示上的作用也可以算是應(yīng)用，但顯然這里所指的主要是在具體法制實踐中的直接應(yīng)用和操縱。
說這種理論要產(chǎn)生于現(xiàn)實的需要，對應(yīng)本文前述的對“現(xiàn)實”、“實踐”的理解，就是說這種理論要給當(dāng)下的基本情況以足夠的關(guān)懷，符合實現(xiàn)的根本要求，并且留意到現(xiàn)實的復(fù)雜性，它包括以來至不久以前形成的傳統(tǒng)和積淀，包括未來的趨勢的可能走向。（比如法制的主要現(xiàn)實就是：它受幾千年來農(nóng)業(yè)社會、儒家思想和封建獨裁遺傳的影響，特別的受上個世紀(jì)發(fā)主革命以來一系列輕視法或者把法當(dāng)作***工具的實踐的頑固的影響，法制基礎(chǔ)薄弱，法治環(huán)境惡劣。固然這一二十年來在一個薄弱的基礎(chǔ)上屢有突破、不斷，初步建立起一個基本完備、能夠有效運轉(zhuǎn)的法制體系，但間隔法治要求還很遠——基本上我們是法治不發(fā)達國家，目前其基本明確的走向是以市場為基礎(chǔ)的法治社會，它在發(fā)展過程中很大程度上受到西方法治模式的影響。）另外，理論要從現(xiàn)實制度的構(gòu)建、實際運行以及其效用發(fā)揮等實踐要求著眼，盡可能進行一些實證睥、有針對性的，盡可能提供一些實際的、可操縱的方案。當(dāng)然，這里關(guān)注的還不能忽視各個領(lǐng)域、各個范圍內(nèi)的富有創(chuàng)造力的精神、理念創(chuàng)造和構(gòu)想，它們也是我想夸大的實踐的重要組成部分。
法學(xué)理論的應(yīng)用在法制實踐中的宏觀方面主要體現(xiàn)在立法、執(zhí)法、司法、遵法和監(jiān)視等的制度構(gòu)建和改革中，即動態(tài)的法制體系當(dāng)中。而這一體現(xiàn)在立法中最為明顯。立法是整個法制存在與發(fā)展的條件，立法活動是一項極富開創(chuàng)性和聰明性的活動，它本身就往往可能包含某些理論創(chuàng)造的成分。因而立法活動接受理論的指導(dǎo)尤為重要，對立法作專門研究也就極有價值。在微觀方面，法學(xué)理論應(yīng)用價值主要體現(xiàn)在其與各部分法相關(guān)聯(lián)的部分，甚至主要是表現(xiàn)為各部分法學(xué)或應(yīng)用法學(xué)中的法理部分。這就要求法的研究對部分法學(xué)賜與必要的關(guān)注，尤其要跟蹤它們的發(fā)展新動向、新突破，這樣才能保持理論的活力，不至于變得陳腐、滯后或僵化�！霸跉v史上，大凡含有一定公道成分，在一定的國家和地區(qū)能盛行一時的法律學(xué)說和觀點，都是參與和并指導(dǎo)了一個時代或一個國家的法律實踐的學(xué)問。古代羅馬法律制度和法律學(xué)說之所以發(fā)達，除了具備商品經(jīng)濟和古希臘等條件外，在很大程度上要回因于羅馬法學(xué)家富于務(wù)實的精神�！雹�
以上三個標(biāo)準(zhǔn)中，科學(xué)和應(yīng)用之間的聯(lián)系要更為密切一些。就提供方法啟示和實踐指導(dǎo)以及在應(yīng)用方面的價值而言，實證主義法學(xué)派和社會法學(xué)派表現(xiàn)得很突出。與古典法學(xué)派不同，分析實證主義法學(xué)派不從“非歷史的簡單程式和任意的假設(shè)”出發(fā)，不喜歡進行價值分析，而是把眼界轉(zhuǎn)向現(xiàn)實的法學(xué)現(xiàn)象，側(cè)重實在法，重視現(xiàn)實中實實在在的規(guī)則和命令，主張從邏輯角度分析法律的概念、原則、術(shù)語及法律規(guī)范體系，提倡把法學(xué)研究限定在分析的“既定事實”的范圍內(nèi)。盡管這個學(xué)派也有不少缺點，比如過于夸大形式邏輯和規(guī)范分析，忽視社會制度的演進過程，對習(xí)慣法也缺乏就有的留意，但是比起它以前的任何一種法律學(xué)說來，由于它是實證的，它是坦白的，它注重對實在制度進行科學(xué)規(guī)范的剖析，它更多地發(fā)現(xiàn)了法律制度的現(xiàn)實性，更好地為現(xiàn)實的法律提供了規(guī)范性的方法啟示和實踐工具，因而它更符合科學(xué)性要求。在西方社會基本走完革命和變革的大時代，資本主義取得統(tǒng)治地位，社會的主要矛盾變化了，新的理論需求使這個學(xué)派顯示了其對現(xiàn)實的巨大氣力，逐漸取代了古典法學(xué)派的地位。
另外同樣注重實證的還有社會法學(xué)派，不過它所關(guān)注的不是國家制定的實在法規(guī)則，而是把法看成一種社會現(xiàn)象，將目光投向法的實際存在形態(tài)，主要研究影響法的制定和實施的社會方面的因素，力求從活的社會中往發(fā)現(xiàn)“真實的法”。社會法學(xué)派還反對以往過于重視個人權(quán)利、個人利益而忽視社會利益、公共利益的做法，夸***的社會利益和法的社會化，引起了一場法律社會化的運動，對當(dāng)代法治的發(fā)展起到重要推動作用。社會法黨派不僅有一套完整的分析方法體系，而且其分析方法從宏觀和微觀兩方面都具有明顯的可操縱性，因而其對法制實踐的方法啟示功能和應(yīng)用性也就強一些。本文中的“法學(xué)理論”、“法理學(xué)”、“法制理論”等用語，嚴(yán)格說它們的含義是有很大區(qū)別的。但在本文的語境中，它們主要是指法學(xué)中傾向于理論方面的，因此沒有作出嚴(yán)格區(qū)分。
本文以為對法學(xué)價值進行評判的一個根本標(biāo)準(zhǔn)是“實踐標(biāo)準(zhǔn)”，即看其是否對法制實踐起作用以及起什么樣的作用。具體而言又有三個方面的考量，即啟蒙、科學(xué)和應(yīng)用。這三個方面不是截然分開的，在對某些法學(xué)理論進行評價時也不是都必不可少的，而應(yīng)當(dāng)是根據(jù)其側(cè)重有所選擇。
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