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中國有企業(yè)業(yè)立法趨勢簡析
摘 要:研究我國企業(yè)立法的發(fā)展現(xiàn)狀和趨勢.文中指出,傳統(tǒng)的企業(yè)立法尤其對于國有企業(yè),著重點在于所有權和經營權的分離,將來的企業(yè)立法將以新的產權及其治理運作制度為重點,目前主要是表現(xiàn)為過渡性質的雙制度.關鍵詞:企業(yè)立法;產權;國有企業(yè)解放后,我國企業(yè)立法可以劃分為3個階段:即1978年以前;1978至1992年;1992年至今.它大體經歷了從一些規(guī)范政策到部分法律和法規(guī),再到一整套法規(guī)和政策的發(fā)展過程.目前,處于“雙制度”階段.1 我國企業(yè)立法的關鍵題目1.1 兩權分立的企業(yè)立法指導思想所面臨的題目 改革開放初期,在企業(yè)立法的指導思想上,主要取向是兩權分立.1984年《中共中心關于經濟體制改革的決定》中提出,通過“所有權和經營權適當分開”,使企業(yè)“成為自主經營、自負盈虧的社會主義商品生產者和經營者,具有自我改造和自我發(fā)展的能力,成為具有一定權利和義務的法人”.1987年10月25日黨的十三大報告《沿著中國特色的社會主義道路前進》中明確地提出按照“兩權分離”的原則搞活全民所有制企業(yè),要使用法律的手段和“契約的形式”.我國于1988年4月13日通過了《全民所有制產業(yè)企業(yè)法》,其靈魂是“兩權分離”,具體實現(xiàn)形式是“以企業(yè)承包制為主的多種經營制”.1992年頒布的《全民所有制產業(yè)企業(yè)轉換企業(yè)經營機制條例》是這種原則的細化.然而,這種立法的結果并不是令人滿足的,由于一些關鍵題目并沒有解決.比如,企業(yè)法賦予的經營權難以落實,破產法難以實施,國有資產流失嚴重,企業(yè)缺少活力等. 應當從法理角度分析這種立法指導思想的得失.企業(yè)承包經營制的本意是通過合同的方式,分離所有權和經營權,使企業(yè)與國家的行政治理關系變化為同等民事關系,使企業(yè)自主獨立,從而激發(fā)企業(yè)的活力.但是,“發(fā)包方”是代表國家的行政機構,它具有行政主體和所有權主體的雙重身份,握有行政權力和所有權權利,并履行行政治理和占有、使用、收益、處分國有財產的雙重職能.行政權是以命令服從為基礎的縱向等級控制權,而所有權是以同等、自愿、等價、有償為基礎的橫向同等民事權.當雙重身份都集中到當事人一方身上時,就使得所有權的性質行政化.企業(yè)假如與既是財產的所有者,又是企業(yè)的行政主管部分的主體簽訂合同,實際上不是民事同等主體之間的契約關系意義上的協(xié)議,因而企業(yè)不可能是獨立的主體.所以激活企業(yè)的可能性是非常有限的.實際上也是如此.1.2 建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心是產權題目 在實踐和理論探索中,針對兩權分立的企業(yè)立法指導思想產生的題目,出現(xiàn)了一種新的企業(yè)立法指導思想——兩權合一,即企業(yè)享有投資者的投資形成的獨立的法人財產權.這種獨立的產權的形成,不是企業(yè)直接被行政機關領導,也不是通過債權關系實行承包等,而是通過法定財產的轉換,也就是出資來實現(xiàn)的.投資者享有股權,而企業(yè)本身享有獨立的產權. 假如不是按照企業(yè)的財產所有權性質,而是以企業(yè)的組織形式為標準分析企業(yè)制度,以企業(yè)的資本形態(tài)和出資責任分析企業(yè)及其行為,那么,企業(yè)中有股東、有股權、有股本或者股份,核心就是誰出資、誰負責任.從財產關系來看,任何財產必須同時體現(xiàn)為財產權利.財產權和財產是一個事物的兩個方面,作為財產的一種形態(tài)的資本也是如此.股權就是股東對其投進企業(yè)的資本所享有的權利.股權不是所有權,也不僅是經營權.從《公司法》看,股權的內容主要的是資產收益權、重大決策權和選擇經營者的權利.投資者的投資形成一個獨立的法人,這個法人所擁有的財產形成一種財產權,這種財產及財產權與投資者資本及股權相比性質有了變化,運用機制有了變化.這就是說,股權在性質和運作上既不同于所有權,也不同于經營權.企業(yè)的產權也是如此. 一般財產進進企業(yè),成為資本,成為追求利潤的財產.這種財產體現(xiàn)為一種特殊的權利,對出資者而言就是股權,對企業(yè)法人而言就是法人財產權,簡稱產權.產權明晰、建立公道的產權制度,對企業(yè)立法而言是重要題目.1.3 弄清產權概念的基本內涵 現(xiàn)代產權概念有以下主要內容: (1)產權是追求效益最大化所作的制度安排.美國經濟學家科斯舉過這樣的一個例子:新發(fā)現(xiàn)一個巖***,它的所有權人是誰?是發(fā)現(xiàn)巖***的人,是巖***進口處的土地所有者,或者是巖***頂上的土地所有者,這是一個財產法決定的題目.而巖***將用于儲存銀行帳簿,還是作為自然氣儲存庫,或者養(yǎng)殖蘑菇,這在一般情況下取決于使用者付出用度的多寡,這是資源的產權的題目.所有權決定物的占有者和收益,產權決定物的使用者和使用的途徑與方式. 現(xiàn)代企業(yè)法律制度賦予出資者的所有權以股權權益,賦予企業(yè)法人以企業(yè)資產的產權權益.這樣就形成了企業(yè)資本所有權和企業(yè)資產產權互補型的財產和權利結構. (2)產權是人們對生產要素的使用,或者經營的一種行為權利.在現(xiàn)代企業(yè)制度下所有權和經營權分離的企業(yè)模式中,作為生產要素的價值形態(tài)——資本,是出資者的所有權的象征.在企業(yè)中,資本的所有權就轉化為股權的存在方式.作為生產要素的使用價值形態(tài)——企業(yè)的資產,則以產權的形式回屬于企業(yè)法人,由企業(yè)法人承擔起經營職能.在獨資或者合伙企業(yè)中,所有權和經營權是合一的.由于資本的根本特征在于在運動中增值,所以產權的意義遠大于所有權的意義,二者的職能是涇渭分明的.產權的價值在于它能夠提供使用或者經營的行為權利. (3)產權是對不同的經營主體之間的權益關系進行界定和調整的制度規(guī)范.產權的起源根本上是資源的稀缺性.產權規(guī)范本質上是一種行為權利的規(guī)范,是對人們行為的邊界的規(guī)范.產權行為的實施往往會導致降低他人使用資源的能力,所以會產生產權的沖突.解決這種沖突的原則,按照科斯的說法應該是兩個:社會效益最大原則和交易用度最小原則.產權的立法應該有這方面的規(guī)定. (4)產權是由占有權或者虛擬占有權、使用權、處分權、收益權等基本權能組成的權利集束.產權不是單一的,而是一組權利.核心是使用權或者經營權.在獨資和合伙企業(yè)的制度下,產權的基本權能表現(xiàn)為直接的占有權.在公司形式下,所有者和經營者分離,資本的價值形態(tài)和實物形態(tài)相分離.所有權主體占有資本的價值形態(tài)——股權,產權主體占有了資本的使用價值形態(tài)——企業(yè)的資產,因而產權主體的占有是一種虛擬的占有.四種基本權能是緊密相連的:沒有收益權,產權主體就失往利益激勵的動力;沒有使用權,企業(yè)就無法運營;沒有處分權,就會造成資源的閑置與浪費;沒有占有權或者虛擬占有權,其它產權就無法正常操縱.所有權和產權是有區(qū)別的. 產權題目是現(xiàn)代經濟發(fā)展中的一種新情況,需要我們在理論上的創(chuàng)新和實踐上的探索.產權明晰、權責一致是企業(yè)立法的基本原則,是一個核心題目.2 對我國企業(yè)立法的前瞻 根據(jù)公平、開放、競爭的市場經濟的要求,應以資本形態(tài)和出資人責任為標準對企業(yè)進行分類,改變傳統(tǒng)的關于企業(yè)和產權的觀念,在此基礎上構筑我國企業(yè)立法的框架.按照《中共中心關于“九五”計劃和2010遠景規(guī)劃》的建議,將來國有特大型企業(yè)將走團體化、控股公司的道路;國有大中型企業(yè)將向公司制轉軌,改造成為有限責任公司或者股份有限公司;集體企業(yè)、國有小型企業(yè),將通過吞并、拍賣、承包等方式,走股份合作制道路;私營企業(yè)和集體企業(yè),將以合伙或者獨資來劃分.未來的企業(yè)立法將不再存在雙制度,企業(yè)的分類標準也將是單一的,即按照資本形態(tài)和出資人責任劃分企業(yè)類型.這也是按照國際慣例,以《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《獨資企業(yè)法》、《股份合作企業(yè)法》的規(guī)定建立的主體框架.在不久的將來,我國企業(yè)立法的主要工作將有以下幾個方面.
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