長沙老字號立法保護法律問題研究

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長沙老字號立法保護法律問題研究

　　立法保護是對某一法律關系以法律的形式加以確定，對人們的行為加以指引，評價等。

長沙老字號立法保護法律問題研究

　　摘要：老字號蘊含著豐富的文化價值，是民族文化的名片。老字號遭到搶注、冒用的現(xiàn)象不斷發(fā)生，對于老字號的文化傳承以及市場競爭環(huán)境帶來消極影響。分析現(xiàn)有老字號的立法體系，可以發(fā)現(xiàn)老字號的法律保護存在一定的問題。完善老字號相關立法不僅有利于市場經(jīng)濟的健康運行同時對于文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展也有重要意義。

　　關鍵詞：老字號;知識產(chǎn)權;立法;文化產(chǎn)業(yè)

　　我國作為五千年的文明古國，在歷史的長河中形成了豐富的地域文化。歷史名城長沙是湖湘文化的中心，一大批長沙老字號承載著豐富的湖湘文化內(nèi)涵。老字號不僅凝聚著巨大的商業(yè)價值，同時也是地域文化的載體，是地方文化的名片。近年來老字號遭遇搶注的頻繁發(fā)生，對老字號的保護是促進文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的必要手段也是當務之急。建立科學完備的法律體系，是保護老字號不被濫用的基礎和前提。針對長沙老字號的立法保護研究，對于促進文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展具有重要意義。

　　一、“老字號”法律性質解析

　　老字號是指具有悠久歷史、鮮明的地域文化特征和獨特的工藝或者經(jīng)營特色，在一定區(qū)域乃至全國有良好商業(yè)信譽的優(yōu)秀民族企業(yè)。“老字號”并不是一個法律概念，在民法中其對應的是企業(yè)字號，在商法中其對應的是商號。在商界字號與商號是相同的，兩者僅是在不同的法律領域對其不同的角度的界定。字號因其識別性是商事主體相互區(qū)別的主要工具和標志。

　　字號權作為一種私法領域的權利，其歸屬于民事權利自不待言。但具體言之，為何種民事權利?目前學界存在不同的學說。目前關于字號權的法律性質存在的主要學說有：人格權說、財產(chǎn)權說、知識產(chǎn)權說、混合性權利說。

　　財產(chǎn)權說從財產(chǎn)收益性的角度出發(fā)否認字號權的人格權屬性。而人格權說從人格權的特征以及財產(chǎn)權的地位等角度認為，字號權滿足人格權的基本特征雖具有無形的財產(chǎn)權但并不是主要的權利內(nèi)容。知識產(chǎn)權說認為字號權應是一種獨立的知識產(chǎn)權。主要是基于國際上對于字號的通行做法，因為字號不僅具有識別功能，區(qū)別不同商事主體，是企業(yè)必備的人格利益，而且其包含了創(chuàng)造者的智力成果和創(chuàng)作精力。在市場經(jīng)濟條件下，字號權確實可以通過流轉帶來財產(chǎn)收益具備財產(chǎn)權的屬性。就性質而言，字號權完全符合知識產(chǎn)權的特性，屬于知識產(chǎn)權的范疇。字號權不僅具有財產(chǎn)性而且具備人格權的屬性，將字號權歸為人格權或者財產(chǎn)權未免都有失偏頗。而混合權利說則較為全面的將字號權的屬性概括出來。隨著知識產(chǎn)權的不斷發(fā)展，將字號權歸屬于知識產(chǎn)權是較為合理的做法，將字號權納入知識產(chǎn)權法律保護體系符合當今法律發(fā)展的趨勢。

　　字號從設定、使用以及轉讓的角度而言，同時具備了人格權、財產(chǎn)權和知識產(chǎn)權的屬性。字號權從其客體所具有的信息屬性和其本身具有的時間性、地域性、專用性等方面看，是知識產(chǎn)權;而從其權利所體現(xiàn)的利益的性質來看，則又是由人格性權利和財產(chǎn)性權利混合組成的一個權利。所以筆者認為，混合權利說更為準確的定位了字號權的法律性質，其他任何某一單獨的權利說都不完全概括字號權的屬性。

　　二、老字號法律保護現(xiàn)狀分析

　　長沙在各行各業(yè)形成了許多的老字號，例如：火宮殿――長沙民俗小吃的發(fā)源地、玉樓東――湘菜的的代表、楊裕興――百年面館等等。對于老字號的法律保護不能局限于地方，應該著眼于全國的立法狀況。在建設市場經(jīng)濟的背景下，建立完善的法律體系是保障經(jīng)濟有序運行，市場有序運轉的基礎。由于目前我國還沒有專門規(guī)定字號權的法律法規(guī)，企業(yè)的字號權還沒有具體的法律依據(jù)予以保護。目前只能通過商標法、馳名商標法規(guī)、反不正當競爭法以及有關企業(yè)名稱的民事法律規(guī)定間接地保護字號權。

　　(一)民法通則�！睹穹ㄍ▌t》第99條規(guī)定了企業(yè)的名稱權，因目前我國的立法中缺乏對字號權的規(guī)定，只能從民事基本法的層面通過擴大解釋對字號權予以保護。

　　(二)知識產(chǎn)權法。字號權包含了智力成果，具有財產(chǎn)價值，屬于無形的財產(chǎn)權，應當受到知識產(chǎn)權的保護。目前我國知識產(chǎn)權法尚無字號權的規(guī)定，在相關立法沒有出臺前，有以下的措施予以保護：第一，域外保護�！侗Ｗo工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》以及一些國家的立法中對字號權有明確的保護。在國際上，字號權作為一項獨立的權利與商標權、企業(yè)名稱權享有同樣的地位。傳統(tǒng)老字號企業(yè)的字號權，可以在與我國有雙邊協(xié)議或多邊協(xié)議的《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》締約國中得到域外保護。第二，申請馳名商標。通過將字號申請為馳名商標來實現(xiàn)國內(nèi)以及國外的立法保護。第三，直接注冊為商標。通過將字號轉化為商標，利用《商標法》中對于商標權的規(guī)定來予以保護。第四，在企業(yè)變更中保護。第五，注冊域名。在電子商務迅速發(fā)展的今天，把老字號注冊為域名也是保護字號權的有效方式，可以有效防止其他企業(yè)或個人惡意搶注。

　　(三)反不正當競爭法。根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，擅自使用他人的企業(yè)名稱，在達到引人誤解的情況下構成不正當競爭。擅自使用老字號的行為在某些情況下可以認定為不正當競爭，《反不正當競爭法》也是目前保護字號權的一個法律淵源。

　　(四)行政法。老字號企業(yè)同其他市場主體一樣在經(jīng)營過程中會遇到國家機關及其工作人員的行政法行為，如果執(zhí)法行為違反法律法規(guī)的規(guī)定，老字號企業(yè)可以用《行政法》的相關規(guī)定向行政機關提起復議，也可以向人民法院提起行政訴訟。行政法也是保護老字號企業(yè)的一種手段。

　　三、“老字號”法律保護存在的問題及完善建議

　　(一)老字號法律保護存在的問題。目前我國對于老字號的立法保護尚不完善，主要體現(xiàn)在字號權與商標權兩者的沖突上。字號權與商標權有很多相似之處，兩者都具有無形財產(chǎn)權的性質不同于一般的財產(chǎn)權客體物是有形的物。也正是由于字號權與商標權的相鄰接，兩者之間存在一定的沖突。同一財產(chǎn)之上不能存在相互排斥的財產(chǎn)權，而作為無形財產(chǎn)的精神智力成果有其特殊性，在其上可以有多個主體享有他物權。一個客體之上存在多項財產(chǎn)權利，為各項財產(chǎn)權的沖突提供了可能。商標權、企業(yè)名稱權、著作權三者之間的沖突是最為常見的沖突類型。這些沖突呈現(xiàn)多種形式，正是這些權利沖突的日益突出，將字號權納入知識產(chǎn)權權體系的需求愈加強烈。

　　(1)缺少預防權利沖突的措施。我國目前對于商標權和字號權沖突的立法主要體現(xiàn)在三個層級：法律、司法解釋、部門規(guī)章。具體而言，法律主要是《反不正當競爭法》，司法解釋是《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、部門規(guī)章是《國家工商行政管理局關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)以及《馳名商標認定和保護規(guī)定》等等。其中《意見》是對于兩者權利沖突規(guī)定的最為具體的法規(guī)。但是，不得不看出這些規(guī)范性文件都是致力于時候處罰和救濟，而沒有關于事前預防的措施。只有禁止性規(guī)定對于預防侵權行為的發(fā)生收效甚微。

　　究其兩者權利沖突的原因，我們不難發(fā)現(xiàn)根源在于商標與字號權利核準機關及程序的不同，并且兩個機關之間信息沒有共享。對于搶注商標、濫用字號的行為，由于權利人不能進行有效的事前預防，只能事后救濟必然面臨合法權益隨時被侵害的風險。法律的目的不僅在于規(guī)范而且在于引導和教育，缺少預防性規(guī)定不能夠良好的指引公民走上守法的道路。很多企業(yè)為了保護字號權和商標將兩者同時注冊登記。但這樣仍然不能有效遏制他人侵權行為，因為目前立法中沒有對注冊他人字號和商標的行為做出禁止性規(guī)定。

　　(2)缺少解決權利沖突的具體方法。商標權與字號權應該受到平等的保護，但目前制度上兩者在取得方式、注冊審查、異議程序上都存在著不平等保護的現(xiàn)狀。商標專用權的取得采取核準注冊的方式，在經(jīng)過國家工商行政部門核準之后方可取得商標專用權。另外任何人都可以在取得商標權后查詢到相關的信息。反觀字號權的取得只要工商部門核準即可，并無相關審查，無需對同行業(yè)的其他在冊企業(yè)有無相似字號進行排查即可獲得字號權，無信息公開義務，單位和個人也無權利查詢相關信息。同時由于缺乏異議程序，字號權人獲知其他字號申請人侵犯了自己的權益也無異議程序進行阻止，只能待字號權取得后才能獲得權利救濟。因此，兩項權利在權利取得上存在不平等，若嚴格適用保護在先權利原則，則不利于保護權利人的利益。執(zhí)法機關應在適用權利在先原則是利用公平競爭的原則來彌補存在的不公平性，但如何適用公平原則目前缺少統(tǒng)一的標準，執(zhí)法過程中也無明確的依據(jù)。

　　(3)時效性規(guī)定不甚合理。根據(jù)《國家工商行政管理局關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)的規(guī)定，商標與企業(yè)名稱沖突的案件，當事人必須自商標注冊之日或者企業(yè)名稱登記之日起五年內(nèi)提出請求(含已提出請求但尚未處理的)，惡意注冊或者惡意登記的不受此限。時效的規(guī)定雖然在目的上是督促權利人及時行使權利也保證行政機關及時處理案件，但在目前權利人無有效途徑獲取字號權相關信息，獲取信息的渠道限制使得時效規(guī)定對權利人來說不夠公平合理。若要適用時效規(guī)定應該首先保障字號權利人的及時獲取信息的權利。

　　(4)相關立法層級不高。目前行政執(zhí)法部門辦理字號權與商標權等權利沖突案件的主要依據(jù)是國家工商行政管理總局頒布的《意見》，該規(guī)范性文件從性質上來說系工商行政管理系統(tǒng)的內(nèi)部通知，不屬于人大或常委會制定的法律也不屬于國務院頒布的行政法規(guī)，其在效力層次上較之后兩者較弱，不能作為審判的依據(jù)加以適用而只能作為一個參照。所以在字號權侵犯商標權的案件中，法院一般不會判決侵權方變更企業(yè)名稱而是禁止突出適用企業(yè)的字號。

　　(二)完善老字號法律保護的建議。(1)字號權歸屬于知識產(chǎn)權的范疇�？v觀目前各國立法以及有關知識產(chǎn)權的國際條約，大多數(shù)都將字號權歸屬于知識產(chǎn)權。字號權無論在地域性、專有性、時間性以及無形財產(chǎn)權的性質上都具備知識產(chǎn)權的屬性。所以保護字號權的基礎是給予字號權以準確的定位，明確字號權的知識產(chǎn)權性質。在我國未來的民法典制定中，應當在知識產(chǎn)權編中對字號權加以明確的規(guī)定。

　　(2)在《商標法》中增加字號權的規(guī)定。如前所述，字號權與商標權有很多相似之處，若將字號權納入知識產(chǎn)權保護的體系，《商標法》應當是最佳選擇。在《商標法》中規(guī)定字號權，其中具體內(nèi)容應包括以下方面：首先，關于取得的制度。應當確立“登記主義”原則，使用主義為例外。打破目前企業(yè)名稱登記的地域和級別的限制，建立全國范圍內(nèi)的統(tǒng)一登記管理制度。實現(xiàn)不同地域、不同級別的信息共享，以避免地域間發(fā)生的沖突。對于老字號企業(yè)，應當適用使用主義的取得方式，在老字號具備存續(xù)一定期限的基本要求之上，在一定地域存在一定影響，應當以字號權加以保護。其次，字號權的權利內(nèi)容。應當參照商標權立法，字號權的權利內(nèi)容應當包括字號專用權、使用許可權、轉讓權和標記權。最后，明確字號權的侵權標準。目前老字號經(jīng)營者遭受的侵權行為主要體現(xiàn)為老字號被其他單位或個人搶注為商標或被冒用，經(jīng)營者的利益遭到嚴重的損害。筆者認為界定侵權的標準應當以消費者對商品或服務的主體或來源是否會發(fā)生誤認，或誤認為與相關字號存在關系。《商標法》應當將上述混淆行為作為字號權侵權的判斷標準。

　　(3)制定保護老字號的特別法。老字號較之一般字號具有豐富的文化價值以及較高的知名度，在市場競爭中具有較高的聲譽和優(yōu)勢，因此更易被其他單位或個人冒用或惡意搶注。我國《商標法》中有關于馳名商標的特別保護規(guī)定，與之相適應當對于老字號予以特別法的保護。國家商務部在2006年4月，發(fā)布了《“中華老字號”認定規(guī)范(試行)》(以下稱《認定規(guī)范》)和 “振興老字號工程”方案，在全國范圍內(nèi)對老字號企業(yè)進行認定。《認定規(guī)范》中對中華老字號的認定條件、范圍、程序、方式等做了明確規(guī)定。但目前具體的管理辦法尚未出臺，國務院的相關部門應當及時頒布具體的管理辦法以滿足行政部門的工作依據(jù)。具體而言，應當明確老字號專用權的范圍，被國務院商務部認定為“中華老字號”的老字號在全國范圍內(nèi)享有專有權。全國范圍內(nèi)的其他任何單位或個人都不能未經(jīng)許可擅自使用。對于在省內(nèi)具有較高知名度的老字號應當有省級相關部門認定為“地方老字號”，在所在省范圍內(nèi)享有字號專有權。另外，對老字號的保護也應當進行跨行業(yè)的保護，對于其他行業(yè)的經(jīng)營者非法使用老字號，是消費者產(chǎn)生錯誤的認識，破壞社會的公平競爭的行為，應當在立法上予以禁止。

　　四、結語

　　對老字號法律保護的目的不僅僅在于維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，更是對中華傳統(tǒng)文化的發(fā)展和傳承建立公平健康的社會環(huán)境。對于老字號立法保護的研究該更多的以實證研究為主，針對湖南省會長沙目前老字號存在的普遍問題，有針對的提出立法建議。但是老字號立法保護不能局限于地方，這是全國性問題，應當放眼于全國范圍內(nèi)的老字號。今后的研究應當將目前全國老字號保護存在的問題有更深入的調(diào)查，在此基礎上的對策研究更為有意義。

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