收購立法價值取向研究

　　摘要：效率與公平是收購立法的兩大價值目標，我國傳統(tǒng)理論堅持“效率優(yōu)先，兼顧公平”的原則。由于實踐中堅持效率優(yōu)先的原則，從而導(dǎo)致收購中少數(shù)股東的合法權(quán)益沒有得到應(yīng)有的保護。本文在分析收購中少數(shù)股東受侵害情形的基礎(chǔ)上，提出了給予少數(shù)股東特別保護并廢除收購立法中的“效率優(yōu)先”原則。

　　關(guān)鍵詞：效率，公平，收購立法，價值取向

　　一、上市公司收購中效率與公平的關(guān)系

　　公平，是法的古老的價值命題，而效率則是現(xiàn)代社會賦予法的新使命。效率和公平是收購立法的兩大價值目標，有學者認為，“效率與公平是社會發(fā)展中的一對矛盾”。[1] 在處理二者之間的矛盾時，應(yīng)堅持“效率優(yōu)先，兼顧公平”的原則。

　　有學者認為，“公平和效率是既相適應(yīng)又相矛盾的社會價值。一方面，以效率為標準配置社會資源，促進經(jīng)濟增長，增加社會財富總量，在此基礎(chǔ)上才有可能實現(xiàn)高層次的公平，即共同富裕。另一方面，如果把效率絕對化，不考慮公平，就可能導(dǎo)致收入懸殊、兩極分化，造成社會不穩(wěn)，影響以致從根本上損害效率。” [2] “效率優(yōu)先，兼顧公平”的原則的本意是通過促進生產(chǎn)力的發(fā)展，從而實現(xiàn)人民生活水平提高，并實現(xiàn)共同富裕。但這種提法沒有考慮到，效率和公平是相輔相成的，把任何一方置于從屬地位或?qū)α⒚�，都可能產(chǎn)生事與愿違的結(jié)果。[3]筆者認為，我們不能說公平和效率孰輕孰重，在社會主義市場經(jīng)濟條件下，公平和效率具有矛盾性，更具有一致性。我國的收購立法應(yīng)兼顧收購效率和少數(shù)股東權(quán)益保護，而不宜確立收購效率優(yōu)先于少數(shù)股東權(quán)益保護原則。否則，必然有人打著“效率優(yōu)先”的幌子，在上市公司收購市場大發(fā)不義之財。

　　二、上市公司收購中少數(shù)股東權(quán)益受侵害的情形

　　上市公司收購法律規(guī)制的主要目的之一在于保護目標公司股東，尤其是少數(shù)股東的利益，因為相對于收購人、目標公司管理層、大股東，少數(shù)股東在上市公司收購的利益博弈中總是處于絕對的弱勢地位。中國的證券市場由于存在股權(quán)分裂和一股獨大的特點，收購人用較低的成本和大股東協(xié)商一致，就獲得了目標公司的控制權(quán)，因此協(xié)議收購為收購者與上市公司控股股東一起操縱市場，利用信息和資金的絕對優(yōu)勢低吸高拋創(chuàng)造了機會，而這個機會又是絕對的低成本。這是我國上市公司收購過程中伴隨大量虛假陳述、內(nèi)幕交易和操縱市場產(chǎn)生的根源。[4]

　　在中國股權(quán)分裂的現(xiàn)實下，三分之二的非流通股不在市場上流通，少數(shù)股東的權(quán)益歷來沒有得到很好的保護。增發(fā)新股、配股和發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券是常被采取的手段， 也被股民稱為大股東利用上市公司“圈錢”的三大陷阱。[5] 有學者認為，少數(shù)股東合法權(quán)益遭受侵害的情形主要有以下幾類：（1）上市公司設(shè)置障礙阻撓少數(shù)股東參加股東大會，從而剝奪少數(shù)股東的經(jīng)營決策權(quán)。（2）控股股東與上市公司之間進行損害公司利益的'關(guān)聯(lián)交易，大股東將上市公司作為自己的“提款機”。（3）上市公司經(jīng)營狀況正常，卻連續(xù)多年拒絕發(fā)放紅利股息。（4）控股股東濫用表決權(quán)，故意通過損害少數(shù)股東利益的股東大會決議，或通過控制董事會通過不利于少數(shù)股東的董事會決議。（5）上市公司故意設(shè)置障礙阻撓少數(shù)股東查詢、了解公司經(jīng)營信息和其他相關(guān)信息，侵犯少數(shù)股東知情權(quán)。（6）上市公司向公司董事、經(jīng)理等管理層支付不合理的報酬或提供其他優(yōu)厚待遇。（7）公司虛假重組，控股股東借收購重組題材牟利，損害少數(shù)股東利益。（8）操縱公司股票價格，迫使少數(shù)股東低價出售其所持有的股票，或惡意增加公司資本，迫使無力認購的少數(shù)股東進一步降低持股比例。[6]

　　當然在控制權(quán)轉(zhuǎn)移，收購當事人各方利益博弈的收購過程中，這些手段同樣會得到運用，甚至會花樣翻新、變本加厲。在全球興起的兼并風潮中，不公平的資產(chǎn)買賣大量存在，不公平的關(guān)聯(lián)交易已屢屢成為購并方掠奪、鯨吞少數(shù)股東利益的一種隱蔽手段，即使在證券法律較為健全的西方國家，人們也驚嘆兼并風潮使人類似乎又回到了洪荒年代。[7]從我國上市公司收購的動因來看，[8]收購中的其他主體無不對少數(shù)股東虎視眈眈。筆者認為，上市公司收購中，侵害少數(shù)股東合法權(quán)益的情形可歸納為以下三種：