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研究短信服務(wù)中的消費(fèi)者安全權(quán)保護(hù)問題
內(nèi)容摘要：依托于電子通訊與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的手機(jī)短信服務(wù)，在給廣大手機(jī)用戶帶來方便與娛樂的同時(shí)，也使消費(fèi)者的權(quán)益，如安全權(quán)等受一定侵害。為了保護(hù)手機(jī)服務(wù)消費(fèi)者的權(quán)益和規(guī)范市場(chǎng)秩序，必須從立法完善、行業(yè)自律、國(guó)際合作、技術(shù)支持等多方面共同努力。而在目前電子商務(wù)法律不健全的消費(fèi)環(huán)境下，消費(fèi)者自我保護(hù)意識(shí)的提高也顯得很有必要。關(guān)鍵詞：消費(fèi)者權(quán)益 安全權(quán) 手機(jī)增值服務(wù) 電子商務(wù)
一、手機(jī)短信增值服務(wù)的法律定性
短信服務(wù)從一推出，就以其低廉的價(jià)格和快捷的通訊方式贏得用戶的青睞。隨著電信技術(shù)的不斷發(fā)展，近些年來，電信運(yùn)營(yíng)商與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商結(jié)合，形成“電信＋網(wǎng)絡(luò)”的經(jīng)營(yíng)模式，將移動(dòng)通訊運(yùn)營(yíng)商和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商緊緊捆綁在一起，在向手機(jī)用戶提供包括短信、彩信、繳費(fèi)、聊天、交友、點(diǎn)播、IVR（手機(jī)語(yǔ)音互動(dòng)服務(wù)）在內(nèi)的無線增值服務(wù)中，各得其利。虛擬的交易市場(chǎng)中，手機(jī)用戶通過服務(wù)提供商的網(wǎng)站挑選自己需要的服務(wù)項(xiàng)目，即商品，通常是通過手機(jī)短信的方式，將鈴聲、圖片、游戲、新聞、天氣預(yù)報(bào)或者屏保等下載到手機(jī)上。在這個(gè)過程中，手機(jī)用戶最終對(duì)于下載內(nèi)容點(diǎn)擊“確認(rèn)”，即告合同的成立。［1］也有一些服務(wù)提供商把各種無線信息服務(wù)的廣告語(yǔ)，群發(fā)到用戶的手機(jī)上，手機(jī)用戶根據(jù)提示發(fā)送相關(guān)代碼到某個(gè)號(hào)碼后就可得到服務(wù)提供商即時(shí)或長(zhǎng)期的無線信息服務(wù)。
二、手機(jī)短信服務(wù)中安全權(quán)的內(nèi)容和特征
安全，是指沒有危險(xiǎn)、不受威脅、不出事故的狀態(tài)，是消費(fèi)者在整個(gè)購(gòu)物過程中的一種基本心理需求，分為人身安全權(quán)與財(cái)產(chǎn)安全權(quán)。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第7條規(guī)定：“消費(fèi)者購(gòu)買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)享有人身財(cái)產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利，消費(fèi)者有權(quán)要求經(jīng)營(yíng)者提供的商品和服務(wù)，符合保護(hù)人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求”，這是我國(guó)法律對(duì)于消費(fèi)者安全權(quán)的規(guī)定。近些年來，也有學(xué)者提出在人身、財(cái)產(chǎn)安全之外還包括消費(fèi)者的隱私安全［2］。筆者認(rèn)為，根據(jù)傳統(tǒng)民法理論，民事權(quán)利通常分為人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)兩大部分，隱私權(quán)是人身權(quán)權(quán)利的固有部分，沒有必要單獨(dú)分列。因此本文也著重從手機(jī)短信服務(wù)中的人身安全權(quán)和財(cái)產(chǎn)安全權(quán)兩個(gè)方面進(jìn)行論述。
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人身權(quán)主要分為人格權(quán)和身份權(quán)兩大類。作為自然人個(gè)體的消費(fèi)者，其實(shí)踐中最易受到侵害的是隱私權(quán)。具體而言，隱私權(quán)是一種基本的人格權(quán)利，是指自然人“享有的對(duì)其個(gè)人的、與社會(huì)公共利益無關(guān)的個(gè)人信息、私人活動(dòng)和私有領(lǐng)域進(jìn)行支配的一種人格權(quán)”，包括個(gè)人信息控制權(quán)、個(gè)人活動(dòng)自由權(quán)、私有領(lǐng)域保密權(quán)、權(quán)利主體對(duì)其隱私的利用權(quán)［3］。早在1890年，美國(guó)法學(xué)字路易斯·布蘭蒂斯（Louis D.Brandeis）和塞繆爾·沃倫（Samuel D.Warren）在《哈佛法學(xué)評(píng)論》上提出，“個(gè)人不被打攪的權(quán)利以及他的私人事務(wù)不被非法公開的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)”。傳統(tǒng)的消費(fèi)活動(dòng)較少涉及消費(fèi)者的隱私權(quán)問題，然而隨著通訊技術(shù)的發(fā)達(dá)，傳播面媒介的現(xiàn)代化，造就對(duì)個(gè)人私生活干涉的可能性越來越大。追求善意利益的最大化往往對(duì)消費(fèi)者的資料進(jìn)行篩選收集，這一方面有利于對(duì)消費(fèi)者提供個(gè)性化服務(wù)，而另一方面卻導(dǎo)致了消費(fèi)者對(duì)自己個(gè)人信息的失控，侵犯了其人身權(quán)利。社會(huì)越文明進(jìn)步，個(gè)人的自由和價(jià)值就越受重視。所以法律對(duì)自然人的私生活所給與的保護(hù)程度，已成為一個(gè)國(guó)家和社會(huì)用以衡量人的地位和尊嚴(yán)的重要指標(biāo)。
在電子商務(wù)交易過程中，隱私呈現(xiàn)出不同于普通民法意義上的隱私的特點(diǎn)。電子商務(wù)范疇內(nèi)的隱私，主要是指?jìng)�(gè)人資料，即標(biāo)識(shí)個(gè)人特性或身份的信息，如姓名、出生日期、身份證號(hào)碼、職業(yè)、履歷、病歷、家庭、婚姻、教育、健康狀況、住址、銀行賬戶、財(cái)務(wù)狀況、特殊愛好、保險(xiǎn)情況、電話號(hào)碼等［4］，對(duì)手機(jī)短信服務(wù)來說是用戶手機(jī)號(hào)碼。根據(jù)網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)奶攸c(diǎn)將消費(fèi)者個(gè)人信息稱為個(gè)人數(shù)據(jù)，“個(gè)人數(shù)據(jù)是個(gè)人信息的表現(xiàn)形式，它的內(nèi)容包括全部個(gè)人信息。一切與個(gè)人相關(guān)的信息，只要能夠構(gòu)成對(duì)個(gè)人認(rèn)識(shí)的信息都是個(gè)人信息” ［5］。手機(jī)短信所提供的服務(wù)，一般是通過手機(jī)號(hào)碼將其服務(wù)對(duì)象特定化，通過網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)訂立并履行合同。而用戶手機(jī)號(hào)碼等個(gè)人信息一旦進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)，就有可能被廣泛傳播，也有可能被無休止地復(fù)制、轉(zhuǎn)載或者披露、利用，使其利益遭受侵害。手機(jī)短信的侵權(quán)表現(xiàn)為用戶的私人信息被任意采集、利用，使用戶失去對(duì)本人信息的控制，并進(jìn)而導(dǎo)致私人生活被不發(fā)行為強(qiáng)行侵入。在我國(guó)，還沒有針對(duì)隱私權(quán)的專項(xiàng)立法，實(shí)務(wù)中往往通過名譽(yù)權(quán)進(jìn)行處理。如1993年8月7日最高人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》、1988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干問題的意見（試行）》等，但是上述司法解釋主要僅針對(duì)名譽(yù)權(quán)，適用范圍很有限，顯然與手機(jī)短信服務(wù)中隱私權(quán)的保護(hù)性質(zhì)不符且難以適用。在《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第7、18條，也規(guī)定了相應(yīng)的內(nèi)容［6］。但總的來說，我國(guó)在手機(jī)短信服務(wù)中對(duì)隱私權(quán)的保護(hù)是不全面和不利的。隨著科技的不斷進(jìn)步，將對(duì)我國(guó)公民的隱私權(quán)產(chǎn)生難以估計(jì)的影響。筆者認(rèn)為，在消費(fèi)者隱私權(quán)日益受到侵害的情況下，除了依靠行業(yè)自律外，我國(guó)應(yīng)盡早制定或修正相關(guān)法律法規(guī)，以切實(shí)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)交易中消費(fèi)者隱私權(quán)。
（二）財(cái)產(chǎn)安全權(quán)
在手機(jī)短信服務(wù)中，財(cái)產(chǎn)權(quán)主要涉及到的是手機(jī)資費(fèi)。目前，手機(jī)費(fèi)用的交付主要分為預(yù)付型和后付型兩類。信息經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，消費(fèi)者對(duì)經(jīng)營(yíng)者的信任一般有兩個(gè)來源：一是基于制度的信任；二是基于企業(yè)信譽(yù)的信任［7］。相對(duì)于B2B模式來說，B2C的模式中處于相對(duì)弱勢(shì)的消費(fèi)者建立起對(duì)服務(wù)提供商的信任尤為重要。在手機(jī)短信服務(wù)中，由于消費(fèi)者與服務(wù)提供商的“信息不對(duì)稱”，同時(shí)為保障《消費(fèi)者權(quán)益法》第8條規(guī)定的消費(fèi)者知情權(quán)，服務(wù)提供商應(yīng)當(dāng)清楚、詳細(xì)和明確地提供與消費(fèi)者選擇相關(guān)的信息。［8］
就國(guó)內(nèi)立法來看，2004年4月19日信息產(chǎn)業(yè)部發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范短信息服務(wù)有關(guān)問題的通知》（以下簡(jiǎn)稱為《通知》）嚴(yán)格要求所有類型的短信業(yè)務(wù)都必須進(jìn)行資費(fèi)宣傳，在業(yè)務(wù)宣傳的過程中要求加上類似“××元/條”、“××元/月”的字樣，做到讓手機(jī)用戶“明明白白消費(fèi)”。同時(shí)，在移動(dòng)通信運(yùn)營(yíng)商為服務(wù)提供商代收費(fèi)的問題上，用戶也有權(quán)知道被代收費(fèi)的詳情，知道是為使用哪項(xiàng)服務(wù)付費(fèi)，并且可以向移動(dòng)運(yùn)營(yíng)企業(yè)索要包含具體信息服務(wù)類別和發(fā)送時(shí)間等信息的詳細(xì)清單［9］。毫無疑問，此類通知在某種程度上保證了消費(fèi)者知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)，但從法律位階上看，其效力極低且適用范圍有限。
三、手機(jī)短信用戶安全保護(hù)的立法現(xiàn)狀及對(duì)策建議
法律價(jià)值是多元的，在社會(huì)秩序與個(gè)人權(quán)利之間，社會(huì)利益和個(gè)人利益之間總會(huì)存在各種各樣的摩擦。在保護(hù)手機(jī)用戶安全權(quán)的同時(shí)，也不能影響到現(xiàn)代社會(huì)信息的自由流通，或者一味地對(duì)電信運(yùn)營(yíng)商和服務(wù)提供商科以過重責(zé)任，使其合法利益反被損害［10］。綜合以上討論，筆者認(rèn)為，目前我們應(yīng)當(dāng)從以下幾方面做起：
（一）完善消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益保護(hù)的相關(guān)民事立法，保持手機(jī)無線增值服務(wù)市場(chǎng)的有序競(jìng)爭(zhēng)，同時(shí)保證服務(wù)質(zhì)量的逐步提高。
亞里士多德說過，“閃耀著人類理性光輝的法律，將獲得普遍地遵從，因其本身就是制定良好的法律”。如何保護(hù)電子合同中用戶的安全權(quán)，需要有法律來保障。但如果指定法和網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展特點(diǎn)不相適應(yīng)，缺乏可操作性，反而有損法律
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