公司解散制度研究（三）

　　四、吊銷、注銷與公司的終止

　　實踐中工商行政管理部門對違反法律、行政法規(guī)的公司大量采取了吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的行政處罰。對于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被依法吊銷后，其法人資格是否存在問題，長期以來，一直是司法部門和行政管理部門爭論的問題。我國工商行政管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照有兩種，一種是向企業(yè)法人頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，另外一種是向非企業(yè)法人和企業(yè)法人的分支機構頒發(fā)的《營業(yè)執(zhí)照》。對于《營業(yè)執(zhí)照》，其性質上顯然屬于獲得營業(yè)許可、具有營業(yè)資格的證書，對此理論界和實務界均無爭議。但對向公司法人頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，在屬性上卻有不同意見。一種意見認為，《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》除具有營業(yè)資格證書的屬性外，還是工商行政管理部門對具有法人資格的企業(yè)法人簽發(fā)的企業(yè)注冊登記的法定證書，具有法人資格證書之屬性，是否取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》直接決定企業(yè)是否具備法人資格。即《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》除表明企業(yè)的營業(yè)資格外，還同時表明其法人的資格，是集法人執(zhí)照與營業(yè)執(zhí)照于一身的證書。故吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》一方面取消了企業(yè)法人的經營資格，另一方面也否定了其法人資格。另一種意見認為，工商行政管理部門系我國負責對市場進行監(jiān)督和管理的行政機關，其基于此職責經審查對符合法定條件的企業(yè)法人或者非企業(yè)法人頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，從根本上看均屬允許企業(yè)進入市場進行經營活動的準入證。對違反法律、行政法規(guī)予以吊銷其營業(yè)執(zhí)照的處罰亦是從取消其經營資格的角度作出的。至于企業(yè)是否具備法人資格，因法人本身系法律所擬制出來的民事主體，應按照法律規(guī)定的條件作出判斷。工商行政管理部門頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》充其量是認定企業(yè)法人是否具備法人資格的證據(jù)而已。筆者持后一種觀點。對此，可從有關行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定予以驗證。如最高人民法院法復（1994）4號批復關于對企業(yè)開辦的其他企業(yè)雖然領取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但實際沒有投入自有資金，或者投入的自有資金達不到《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例實施細則》第十五條第七項或者其他有關法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，或者不具備企業(yè)法人其他條件的，應當認定其不具備法人資格的規(guī)定，以及《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十四條關于公司因辦理公司登記時虛報注冊資本，或者提交虛假證明文件或采取其他欺詐手段，取得公司登記而被吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的，公司自始即不具備法人資格的規(guī)定來看，公司是否取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》并非認定公司是否具備法人資格的法定依據(jù)，很多情況下公司即使取得了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，法律最終也可因其不具備法人成立的法定要件而不承認其法人資格。

　　對于吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的法律后果問題，最高人民法院和國家工商行政管理總局的意見是不一致的。工商行政管理部門以前一直堅持企業(yè)法人一經吊銷營業(yè)執(zhí)照，其法人資格即終止，不應存在企業(yè)法人依然存續(xù)的情形。且企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，法人資格隨即終止，不需辦理注銷登記。這種觀點體現(xiàn)在有關的行政法規(guī)中。如國家工商行政管理局工商企字（1999）第173號《國家工商行政管理局關于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》第十條規(guī)定，企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格和經營資格終止。工商企字（2002）第106號《國家工商行政管理總局關于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復》中又重申，根據(jù)《公司登記管理條例》第三條和《企業(yè)法人登記管理條例》第三條和第二十五條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人憑證，申請人經登記主管機關依法核準登記，領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格。因此，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被登記機關吊銷，企業(yè)法人資格隨之消亡。而最高人民法院一直認為工商行政管理部門發(fā)放、收繳《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的行為，不具有絕對的確立或者消滅企業(yè)法人資格的效力。最高人民法院法復（1994）4號《關于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責任承擔的批復》第二條規(guī)定，人民法院在審理案件中，對雖然領取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但實際上并不具備企業(yè)法人資格的企業(yè)，應當據(jù)已查明的事實，提請核準登記該企業(yè)為企業(yè)法人的工商行政管理部門，吊銷其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。工商行政管理部門不予吊銷的，人民法院對該企業(yè)的法人資格不予認定。法經〔2000〕23和24號答復函中也指出，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是工商行政管理機關依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照至其被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動。如果該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告起訴的，人民法院也應予以準許。該開辦單位對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人，如果不存在投資不足或者轉移資產逃避債務情形的，僅應作為企業(yè)清算人參加訴訟，承擔清算責任。企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應當由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在。而不應以企業(yè)被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。實踐中，很多企業(yè)在經營不善，欠下大量債務后，故意采取兩年不年檢的方式，任由工商管理部門吊銷其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，以逃廢債務，損害債權人利益。如果按照工商行政管理部門的意見，只要企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照一經吊銷，其法人資格即當然終止，那么其未了的債務如何處理，未繳的稅款誰來繳納，公司借解散之機逃廢債務之風就更將盛行了�？上驳氖菍τ谏鲜龉ど绦姓�管理部門和司法部門的爭論，現(xiàn)在工商部門出現(xiàn)了一種新的觀點，即主張將工商行政管理部門向具有法人資格的企業(yè)頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》區(qū)分為《法人執(zhí)照》和《營業(yè)執(zhí)照》兩個執(zhí)照，這樣，基于行政監(jiān)管權利行使對企業(yè)法人違反法律、行政法規(guī)行為進行處罰時，由工商行政管理部門吊銷企業(yè)法人的《營業(yè)執(zhí)照》，而《法人執(zhí)照》的吊銷要最終依據(jù)法律要件的滿足來取消。這種觀點也許能夠最終解決兩家長期以來的爭端。另外，對于工商行政管理部門吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的，還要注意區(qū)分公司解散和公司成立無效兩個概念。依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》的規(guī)定，對申請公司登記時隱瞞真實情況、弄虛作假，采取提交虛假證明文件或者其他欺詐手段騙取公司登記的，或者辦理公司登記時虛報注冊資本，取得公司登記的，工商行政管理部門吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的，系從根本上否定其法人資格，而且是自始即不具備法人資格，系公司成立無效的法律后果，而非公司解散的事由。故對工商行政管理部門作出的吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的處罰的，要區(qū)分吊銷的原因作出不同的法律屬性分析，而不能一概認為均是公司解散的事由�！豆�司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十三條對此作出了明確的規(guī)定，即工商行政管理部門基于上述原因吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的，該公司自始即無法人資格，其存續(xù)期間形成的債務由出資者承擔無限責任。

　　對于公司的注銷問題，如前所述，原則上公司解散依法清算后通過辦理注銷登記手續(xù)從而終止公司人格。注銷登記是公司終止的形式要件，除因合并、分立解散的，均應在依法清算完畢后才能辦理注銷登記手續(xù)

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