第七講： 買賣合同（四）

　　五、特種買賣合同

　　在我國合同法中，特種買賣合同包括分期付款買賣合同、樣品買賣合同、試用買賣合同、招標(biāo)投標(biāo)買賣合同和拍賣合同等。

　　我們先介紹分期付款買賣合同。分期付款買賣是一種特殊的買賣形式，是買受人將其應(yīng)付的總價款按照一定期限分批向出賣人支付的買賣。分期付款買賣在我國常常用于房屋及高檔消費(fèi)品的買賣。由于買受人的分期支付影響了出賣人的資金周轉(zhuǎn)。故分期付款的總價款可略高于一次性付款的價款。在分期付款買賣中，為保護(hù)的金額達(dá)到全部價款1/5的，出賣人方可要求買受人支付價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。

　　因為分期付款買賣中，出賣人須先交付標(biāo)的物，買受人于受領(lǐng)標(biāo)的物后分若干次付款，出賣人有收不到價款的風(fēng)險。因此在交易實踐中，當(dāng)事人雙方就分期付款買賣常有以下特別約定：其一是所有權(quán)保留的特約。即在分期付款買賣合同中，買受人雖先占有、使用標(biāo)的物，但在雙方當(dāng)事人約定的特定條件（通常是價款的一部或全部清償）成就之前，出賣人仍保留標(biāo)的物所有權(quán)，待條件成就后，再將所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人。其二是解除合同的損害賠償金額的特約。分期付款買賣在因買受人一方的原因而由出賣人解除合同時，標(biāo)的物已經(jīng)交付買受人，因此，買受人在占有標(biāo)的物期間的利益也是出賣人的一種損失。為保護(hù)出賣人的利益，在分期付款買賣中當(dāng)事人經(jīng)常有關(guān)于出賣人于解除合同時得扣留其已受領(lǐng)的價款或請求買受人支付一定金額的約定。這種約定如果過于苛刻主對買受人不利。為了維系公平和保護(hù)買受人的利益， 各個國家和地區(qū)的法律通常要對出賣人解除合同時，出賣人得扣還價款或請求支付價款的約定作一定限制。一般來說，因買受人一方的原因由出賣人解除合同時，出賣人向買受人請求支付或扣留的金額，不得超過相當(dāng)于該標(biāo)的物的通常使用費(fèi)的金額。如標(biāo)的物有毀損時，則應(yīng)再加上相當(dāng)?shù)膿p害賠償金額。如當(dāng)事人約定的的出賣人于解除合同時得扣留的價款或請求支付的金額超過上述限度，則其超過部分的約定無效。

　　下面我們簡單談一下樣品買賣。樣品買賣，又稱貨樣買賣，是指當(dāng)事人雙方約定出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)與樣品具有相同品質(zhì)的買賣。所謂樣品，又稱貨樣，是指當(dāng)事人選定的用以決定標(biāo)的物品質(zhì)的貨物。

　　由于樣品買賣是在普通買賣關(guān)系中附加了出賣人的一項“須按樣品的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)交付標(biāo)的物”的擔(dān)保，因此，樣品買賣除適用普通買賣的規(guī)定外，還產(chǎn)生下列效力：首先，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并且可以對樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。其次，憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。

　　試用買賣也是特種買賣的一種。試用買賣，是指當(dāng)事人雙方約定，于合同成立時，出賣人將標(biāo)的物交付買受人試驗或檢驗，并以買受人在約定期限內(nèi)對標(biāo)的物的認(rèn)可為生效要件的買賣合同。這種買賣常見于某些新產(chǎn)品的銷售。試用買賣作為一種特種買賣，與一般買賣合同相比，具有以下特征：一是試用買賣約定由買受人試驗或檢驗標(biāo)的物；二是試想用買賣是以買受人對標(biāo)的物的認(rèn)可為生效條件的買賣合同。

　　試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對試用期間沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；如仍不能確定，由出賣人確定。試用人在試用期內(nèi)可以購買標(biāo)的物，也可以拒絕購買。度用期間屆滿，試用人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為同意購買。試用人全部或部分支付價款，或就標(biāo)的物為試驗、檢驗以外的行為（如將該物轉(zhuǎn)賣或轉(zhuǎn)租）時，雖未明確作出認(rèn)可的意思表示，也應(yīng)視為認(rèn)可。

　　在試用期間內(nèi)試用人作出不認(rèn)可的意思表示，或未作出認(rèn)可的意思表示，也沒有上述情形的，為試用人不認(rèn)可，該買賣合同不生效力。因此試用人負(fù)返還標(biāo)的物的義務(wù)。因可歸責(zé)于試用人的事由，造成標(biāo)的物毀損、滅失時，試用人負(fù)賠償責(zé)任。由于不可歸責(zé)于出賣人和試用人的原因?qū)е聵?biāo)的物毀損、滅失的， 當(dāng)事人之間如沒有特別約定或特殊的交易習(xí)慣，由標(biāo)的物的所有權(quán)人負(fù)擔(dān)損失。

　　所謂招標(biāo)投標(biāo)買賣合同，是指由招標(biāo)人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標(biāo)通知或招標(biāo)公告，在諸多投標(biāo)中選擇自己最滿意的投標(biāo)人并與之訂立買賣合同的方式。

　　招標(biāo)投標(biāo)買賣一般分為以下幾個階段：

　　第一是招標(biāo)階段。所謂招標(biāo)，是指招標(biāo)人采取招標(biāo)通知或招標(biāo)公告的形式， 向不特定的數(shù)人或是公眾發(fā)出的投標(biāo)邀請。關(guān)于招標(biāo)的性質(zhì)，兩大法系均認(rèn)為招標(biāo)屬于要約邀請而不是要約，所不同的是英美法認(rèn)為招標(biāo)雖屬于要約邀請，但并非無法律意義，招標(biāo)內(nèi)容發(fā)出后，在法律上對招、投標(biāo)方均有約束力。我國學(xué)者一般認(rèn)為，招標(biāo)的法律性質(zhì)為要約邀請，邀請投標(biāo)人投標(biāo)即發(fā)出要約。但是，如果招標(biāo)人在招標(biāo)公告中已明確表示將與報價最優(yōu)者訂立合同，這一招標(biāo)行為就已具有要約的性質(zhì)。

　　第二是投標(biāo)階段。所謂投標(biāo)，是指投標(biāo)人（出標(biāo)人）按照招標(biāo)文件的要求，在規(guī)定的期間內(nèi)向招標(biāo)人提出報價的行為。擬投標(biāo)人必須在招標(biāo)通知或招標(biāo)公告規(guī)定的期限內(nèi)，到指定地點(diǎn)索取招標(biāo)文件，按該文件的規(guī)定和要求編制好有關(guān)文件、資料，做好參加投標(biāo)的各項工作。投標(biāo)書制旯并密款后按規(guī)定的方法、地點(diǎn)、期限投入標(biāo)箱。投標(biāo)的法律性質(zhì)為要約，在投標(biāo)人投標(biāo)以后必須有招標(biāo)人的承諾，合同才能成立。

　　第三是開標(biāo)、驗標(biāo)階段。開標(biāo)是指招標(biāo)人在召開的招標(biāo)人會議上，當(dāng)眾啟封標(biāo)書，公開標(biāo)書內(nèi)容的行為。驗標(biāo)是驗證標(biāo)書的效力，對不具備投標(biāo)資格的標(biāo)書、不符合招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)書以及超過截止日期送達(dá)的標(biāo)書，招標(biāo)人可宣布其無效。

　　第四是評標(biāo)、定標(biāo)階段。招標(biāo)人對有效標(biāo)書進(jìn)行評審，選擇自己滿意的投標(biāo)人，決定其中標(biāo)。該定標(biāo)若是對投標(biāo)的完全接受，就是承諾。

　　第五是簽訂合同。中標(biāo)人在接到中標(biāo)通知后，在指定的期間與地點(diǎn)同招標(biāo)人簽訂合同書。

　　最后介紹一下拍賣。拍賣有廣義、狹義之分。廣義的拍賣是指競爭買賣，即眾多欲訂約的人通過競爭與出賣人訂立合同，購買物品，它包括狹義的拍賣和投標(biāo)拍賣兩種情況。其中，狹義的拍賣，是指對物品的拍賣，即以公開競爭價的方法，將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給最高應(yīng)價者的買賣方式。從拍賣的方式上說，廣義的拍賣泛指以競爭方式的締約，包括拍賣和招標(biāo)。這里僅就狹義的拍賣進(jìn)行介紹。

　　拍賣一般須經(jīng)如下程序：

　　第一是拍賣的表示。拍賣的表示，是指拍賣人發(fā)出的對標(biāo)的物進(jìn)行拍賣的意思表示，它包括拍賣公告和拍賣師在拍賣開始時所作的拍賣表示。

　　第二是應(yīng)買的表示。應(yīng)買的表示是指參加競買的競買人發(fā)出的購買的意思表示。在拍賣時，是由參加購買的應(yīng)買人競爭，由出價最劉者購買。參加競爭的應(yīng)買人為競買人，其提出的價格即為應(yīng)價，競買人一經(jīng)應(yīng)價，不得撤回，當(dāng)其他競買人有更高應(yīng)價時，其應(yīng)價即喪失約束力。在一般情況下，拍賣的表示屬于要約邀請，競買人的應(yīng)

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