合同的成立與生效

　　隨著法律法規(guī)不斷完善，人們?cè)桨l(fā)重視合同，合同的用途越來(lái)越廣泛，合同能夠促使雙方正確行使權(quán)力，嚴(yán)格履行義務(wù)。那么合同要怎么擬定？想必這讓大家都很苦惱吧，下面是小編精心整理的合同的成立與生效，僅供參考，大家一起來(lái)看看吧。

合同的成立與生效1

在我國(guó)實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和加大對(duì)外開(kāi)放力度后,為滿足社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。為了維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序,促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，切實(shí)保護(hù)合同當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，我國(guó)于1999年頒布和施行了《中華人民共和國(guó)合同法》。合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。合同的成立與生效是了解合同法的必不可少的因素，明確它們的聯(lián)系與區(qū)別，對(duì)于解釋合同法及我國(guó)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定，安全發(fā)展有重大的'作用。先對(duì)兩者的概念進(jìn)行闡述：
　　一、合同的成立

合同的成立與生效2

　　一、合同的成立

　　合同成立的兩個(gè)要素是要約和承諾。要約是指一方當(dāng)事人向另一方做出的希望以一定條件訂立合同的意思表示。即指一方當(dāng)事人將自己的要求告訴另一當(dāng)事人；承諾是指受要約人同意要約的要求，同意成交的意思表示，如果該意思表示有效，雙方的合同即成立。《合同法》第二十五條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立�！�

　　承諾在什么時(shí)候生效呢？合同法規(guī)定，承諾通知在到達(dá)要約人時(shí)生效。但是，我覺(jué)得應(yīng)該分兩種情況：

　　承諾在要約規(guī)定的時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人處，或者到達(dá)法律規(guī)定的地方都能生效。如在我們公司很多合同采用數(shù)據(jù)電子形式訂立合同，當(dāng)數(shù)據(jù)電文進(jìn)入指定的系統(tǒng)，即使收件人并不一定立即收到，合同也算成立。

　　第二種情況是承諾在要約規(guī)定之外的時(shí)間到達(dá)要約人處，這時(shí)候的承諾一般而言不生效，也有很多學(xué)者把它理解為一種新的要約。但我覺(jué)得是一種待定效果：如果要約人仍然愿意接收這個(gè)承諾，那么合同則可以成立；但是如果要約人否認(rèn)這個(gè)承諾，那么，這份承諾即變成新的要約，以前的要約人如果可以提出新的條件，同時(shí)他的地位轉(zhuǎn)變?yōu)槌兄Z人了。

　　二、合同的生效

　　在我們?nèi)粘：炗喓贤瑫r(shí)，一般我們會(huì)在結(jié)尾添上一條：本合同（協(xié)議）自雙方簽字蓋章時(shí)成立生效。從法律角度而言，雙方簽字蓋章，表示對(duì)合同的內(nèi)容達(dá)成一致的意思表示。但是這樣的合同是不是生效呢？如果雙方都自覺(jué)履行，直至合同履行完畢，沒(méi)有發(fā)生法律糾紛，那么這份合同是完美的（但不能算有效）。但一旦發(fā)生糾紛，想通過(guò)法律來(lái)保護(hù)自己的利益，那么，法律首先就要考慮合同是否生效。

　　《合同法》規(guī)定，生效的合同應(yīng)具備以下條件：

　　1、當(dāng)事人具有相應(yīng)訂立合同的能力，即合同主體據(jù)以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。這就要求簽訂合同的法人必須具備法律或章程規(guī)定的業(yè)務(wù)活動(dòng)能力，而公司的代理人必須具備完全的民事行為能力。

　　2、意思表示真實(shí)。合同雙方簽訂合同時(shí)，必須處于自身真實(shí)的意思在合同上簽字，沒(méi)有重大誤解，沒(méi)有欺詐、脅迫等情況。

　　3、不違反法律和社會(huì)公共利益。要求合同簽訂的目的符合法律規(guī)定，有利于社會(huì)公共利益，如簽訂買(mǎi)賣(mài)毒 品的合同就違反法律和社會(huì)公共利益，是無(wú)效合同。

　　而《合同法》第五十二條規(guī)定了以下情況下簽訂的合同無(wú)效：

　　1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

　　2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

　　3、以合法形式掩蓋非法目的；

　　4、損害社會(huì)公共利益；

　　5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　合同的成立后只有符合生效的要件且不違背無(wú)效的要求，才能是生效的，只有簽訂生效的合同，才能最大限度的保護(hù)我們自己的合法權(quán)益。而這些，正是合同的當(dāng)事人在平時(shí)簽訂合同中重要考慮的'幾個(gè)要點(diǎn)之一。

　　合同成立時(shí)間如何確定

　　《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立”；第32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。”第33條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立�！� 根據(jù)第25條規(guī)定，承諾到達(dá)要約人時(shí)合同即告成立，但第32條、33條又規(guī)定了不同的合

　　同成立時(shí)間規(guī)則，這三個(gè)條文的適用關(guān)系是：若同時(shí)存在各條適用情形而三者又不一致的，應(yīng)以第33條為準(zhǔn)；若同時(shí)存在第25條、32條適用情形的，應(yīng)以32條為準(zhǔn)；若只存在第25條適用情形，或雙方簽字蓋章時(shí)間與

　　承諾生效時(shí)間一致，則可適用第25條，舉例說(shuō)明：甲公司于1998年10月5日向乙公司發(fā)出要約，乙公司于10月10日向甲公司了妯承諾并于當(dāng)日到達(dá)，甲公司于10月15日在合同上簽字后再寄給乙公司，乙公司于10月20日在合同上蓋章，后甲、乙雙方又于10月25日簽訂了合同確認(rèn)書(shū)。在這個(gè)案例中，甲乙之間的合同成立時(shí)間應(yīng)為1998年10月25日。

　　注意：第32條中的簽字與蓋章之間是選擇關(guān)系，即當(dāng)事人既可以只簽字而不蓋章，也可以只蓋章而不簽字，也可以既簽字又蓋章。雙方當(dāng)事人的簽字、蓋章行為既可以同時(shí)同地完成，也可以異地完成。在異地完成情況下，以最后一方當(dāng)事人完成簽字或蓋章時(shí)間為合同成立時(shí)間。

　　(2)什么是合同的效力

　　合同效力是法律賦予依法成立的合同所產(chǎn)生的約束力。合同的效力可分為四大類，即：有效合同，無(wú)效合同，效力待定合同，可變更、可撤銷合同，合國(guó)效力的表現(xiàn)：

　�、俸贤瑢�(duì)當(dāng)事人的一般拘束力。依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

　�、诤贤�的效力。依法成立的合同，自成立時(shí)生效。合同的效力體現(xiàn)為雙主事人訂立合同的效果意思產(chǎn)生的法律效力，每一個(gè)合同的效力都是特定的，各個(gè)合同之間的效力都是不相同的。例如：貨物買(mǎi)賣(mài)合同的效力體現(xiàn)在買(mǎi)方負(fù)有交付價(jià)款義務(wù)而取得貨物的權(quán)利，賣(mài)方負(fù)有交付貨物義務(wù)而取得價(jià)款的權(quán)利上。但房屋租賃合同，一方負(fù)有交付房屋給他人占有、使用而享有獲得租金的權(quán)利，另一方負(fù)有交付租金義務(wù)而享有占有、使用他人房屋的權(quán)利。

　　(3)合同成立與生效的關(guān)系如何

　　合同成立是指雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成了一致，合同生效是指合同成立后在法律上得到肯定性評(píng)價(jià)，產(chǎn)生了當(dāng)事人意定的法律效力。合同的一般生效要件包括：①主體合格，行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；②意思表示真實(shí)；③不違反法律和社會(huì)公共利益。某些特殊合同，須辦理特殊手續(xù)，如批準(zhǔn)、登記等。

　　二者關(guān)系如下：

　�、俸贤�生效以合同成立為提前，合同不成立就無(wú)所謂生效。反之，一個(gè)合同生效了，意味著它已經(jīng)成立了。

　�、诤贤�成立并不意味著合同生效。合同成立后是否生效，主要分以下幾種情況：a.大多數(shù)合同成立即生效，也就是說(shuō)合同成立與合同生效是在同一時(shí)間；b.合同成立后永遠(yuǎn)不生效，即無(wú)效合同；c.合同成立后處理效力待定狀態(tài)，是否生效要看合成立時(shí)缺乏的生效要件后來(lái)能否得到補(bǔ)正；d.合同成立后并不立即生效，生效時(shí)間視所附期限何e.f.合同成立后并不立即生效，只有完成了應(yīng)當(dāng)辦理的批準(zhǔn)、登記手續(xù)后地生效。

　�、廴绻�法律、行政法規(guī)明確規(guī)定某一類合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效的，則此時(shí)批準(zhǔn)、登記手續(xù)為該合同的生效要件。未予辦理的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。但注意，只要在一審法庭辯論終結(jié)前辦理了批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，人民法院就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同已生效。

合同的成立與生效3

　　合同成立與生效，是合同法中兩種不同的制度。合同的成立是指當(dāng)事人通過(guò)要約和承諾的方式對(duì)合同的必要條款達(dá)成合意。合同的生效是指業(yè)已成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的法律拘束力。合同的成立與生效兩者之間既有區(qū)別又有聯(lián)系。合同成立并不意味著合同就生效，合同成立與合同生效是兩個(gè)不同的法律概念。區(qū)分合同成立與合同生效有很大的實(shí)踐意義。

　　［關(guān)鍵詞］合同的成立；生效；聯(lián)系 ；區(qū)別

　　一 、合同成立與生效的意義

　　合同是一種典型的民事法律行為，是當(dāng)事人通過(guò)意思表示達(dá)成的協(xié)議。1999年3月15日通過(guò)的《中華人民共和國(guó)合同法》從立法上將合同成立與合同生效區(qū)別開(kāi)來(lái)�！逗贤�法》第二條第一款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效�！笨梢�(jiàn)合同成立與生效是兩個(gè)截然不同的概念。將合同成立與合同生效區(qū)分為兩種不同制度并將理論轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)立法，為解決合同糾紛提供了明確的法律依據(jù)，并有效排除了司法實(shí)踐中的混亂。

　　（一）合同成立的含義

　　所謂合同成立，是指訂約合同當(dāng)事人就合同的主要條款協(xié)商一致。所謂協(xié)商一致，即指當(dāng)事人之間的意思表示一致，也稱合意。從成立的含義可看出，成立是當(dāng)事人意思表示一致的一種事實(shí)狀態(tài)。

　　關(guān)于合同成立的要件，理論上有不同的看法，我們認(rèn)為，合同的成立要件包括以下幾個(gè)方面：

　　1、訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人

　　2、訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意

　　3、合同的成立一般應(yīng)經(jīng)歷要約和承諾的階段

　　合同法對(duì)合同成立的規(guī)定有以下幾種：

　　1、承諾生效時(shí)合同成立；

　　2、當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立；

　　3、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確定書(shū)。簽定確定書(shū)時(shí)合同成立；

　　4．法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立；

　　（二）合同生效的含義

　　合同的生效，也稱合同的有效，是指已成立的合同發(fā)生了拘束當(dāng)事人的法律效力，是法律對(duì)當(dāng)事人的意思表示行為所作的肯定性評(píng)價(jià)及其產(chǎn)生的后果。《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”它包括三層含義：

　　1、生效是法律對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示的肯定性評(píng)價(jià)，體現(xiàn)了國(guó)家意志對(duì)意思自治的認(rèn)可。

　　2、合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。具體表現(xiàn)為，從權(quán)利方面來(lái)說(shuō)，合同的權(quán)利包括請(qǐng)求和接受債務(wù)人履行債務(wù)的權(quán)利受法律的保護(hù)；從義務(wù)方面來(lái)說(shuō)，合同的義務(wù)具有強(qiáng)制性，義務(wù)人有義務(wù)全面履行合同的義務(wù)，如果義務(wù)人不履行合同的義務(wù)，權(quán)利人得請(qǐng)求法院強(qiáng)制履行，并可要求義務(wù)人承擔(dān)違約或賠償責(zé)任。

　　3、合同對(duì)第三人的約束力。合同的權(quán)利與義務(wù)一般由合同相對(duì)人承擔(dān)和享有，根據(jù)合同相對(duì)性原則，第三人不能向合同當(dāng)事人主張權(quán)利，也無(wú)履行合同義務(wù)的義務(wù)，從這個(gè)意義上說(shuō)，合同對(duì)第三人無(wú)拘束力。但并不是說(shuō)，合同對(duì)第三人無(wú)任何拘束力。合同對(duì)第三人的拘束力包括。一是排斥第三人非法干預(yù)和侵害合同的效力，如第三人不得非法引誘債務(wù)人不履行債務(wù)或采取拘禁債務(wù)人等非法的強(qiáng)制手段迫使債務(wù)人不履行債務(wù)或者與債務(wù)人惡意串通損害債權(quán)人的利益；二是法律賦予債權(quán)人得保全合同利益的權(quán)利。當(dāng)債務(wù)人惡意將財(cái)產(chǎn)以低價(jià)出讓給第三人時(shí)，債權(quán)人享有撤銷權(quán)；當(dāng)債務(wù)人怠于行使其權(quán)利時(shí)，債權(quán)人享有代位權(quán)。

　　二、合同成立與合同生效之間的聯(lián)系

　　（一）合同成立是確立合同是否有效的前提和起點(diǎn)

　　1、合同有效是當(dāng)事人訂立合同的本意，但合同有效的前提是合同是否成立。如果合同壓根就不成立，也即當(dāng)事人之間實(shí)際上并未形成合同關(guān)系，那么也就無(wú)從判斷合同是否有效，不存在判斷合同是否有效的基礎(chǔ)。也就是說(shuō)，合同成立后，只有符合生效要件的合同，才能受到法律的保護(hù)。

　　2、在合同有效成立的情況下，合同成立與合同生效的起始時(shí)間是一致的，即合同成立之日，正是合同有效之時(shí)。因此合同成立的時(shí)間可以成為判斷合同生效時(shí)間的標(biāo)準(zhǔn)。但是也有一些合同的成立時(shí)間與生效時(shí)間是不同的。如效力待定的合同雖然已經(jīng)成立，但在真正的權(quán)利人追認(rèn)之前，該合同的效力處于待定狀態(tài)。當(dāng)然，此類情況畢竟是例外現(xiàn)象。

　�。ǘ�）合同生效則是合同依法成立的結(jié)果

　　《合同法》第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定�！焙戏ǖ暮贤�自成立之時(shí)即具有法律效力。而違法的合同雖然已經(jīng)成立，也不會(huì)發(fā)生法律效力。合同成立以后，既可能因其符合法律的規(guī)定而生效，又可能因其違反法律的規(guī)定或者意思表示而無(wú)效、可變更或者撤銷。不符合生效條件的合同，盡管其已經(jīng)成立，并且也可能反映著當(dāng)事人之間事實(shí)上發(fā)生了一定的經(jīng)濟(jì)往來(lái)關(guān)系，但這種合同及其反映的經(jīng)濟(jì)往來(lái)不僅得不到法律的保護(hù)，有時(shí)還要受到法律的制裁。

　�。ㄈ�）合同成立與合同生效的區(qū)別

　　合同的成立與生效處于兩個(gè)不同的階段，反映的內(nèi)容不同，雖然合同的成立與生效是兩個(gè)聯(lián)系比較緊密的概念，在起始時(shí)間上往往很難區(qū)分開(kāi)來(lái)，但從邏輯 分析 的角度來(lái)講，它們畢竟是處于兩個(gè)不同的階段，是兩個(gè)不同性質(zhì)的問(wèn)題，屬于兩個(gè)不同的制度范疇。

　　1、法律規(guī)則的.判斷標(biāo)準(zhǔn)不同。合同成立與否是事實(shí)問(wèn)題，意義在于識(shí)別某一個(gè)合同是否已經(jīng)存在、屬于哪一類合同以及合同行為與事實(shí)行為、侵權(quán)行為之間的區(qū)別，因此依據(jù)合同成立的規(guī)則只能作出成立與不成立兩種事實(shí)判斷；而合同生效與否是法律價(jià)值判斷問(wèn)題，意義在于識(shí)別某一個(gè)合同是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律認(rèn)可的效力，因此依據(jù)合同生效的規(guī)則所作出的判斷是價(jià)值評(píng)價(jià)性判斷，包括有效、無(wú)效、效力待定、可撤銷等情形。

　　2、構(gòu)成要件不完全相同。合同成立的標(biāo)志是雙方當(dāng)事人意思表示一致；而合同生效分為幾類：一是依法成立的合同，自成立時(shí)生效，即當(dāng)事人意思表示一致，合同就成立，同時(shí)也生效。二是除具備雙方當(dāng)事人意思表示一致外，按法律、行政法規(guī)規(guī)定還應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，履行法定手續(xù)時(shí)生效。三是合同雖然成立，但還必須具備雙方當(dāng)事人所約定的生效條件時(shí)或雙方當(dāng)事人所約定的生效期限屆滿時(shí)才能生效。

　　3、發(fā)生時(shí)間不完全相同。合同成立的時(shí)間以當(dāng)事人意思表示一致為標(biāo)志，承諾生效時(shí)合同成立；而合同生效的時(shí)間在大多數(shù)情況下，合同成立時(shí)就可以生效，但法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定或合同當(dāng)事人另有約定的，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定或當(dāng)事人的約定，如法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同。從各國(guó)法的規(guī)定來(lái)看，成立與生效的時(shí)間具有一致的地方，也有不一致的地方。

　　合同效力的起始時(shí)間原則上不能脫離合同的成立時(shí)間而獨(dú)立得到確定，可變更、可撤銷和效力未定的合同不在此限。民法通則第57條規(guī)定：民事法律行為從成立時(shí)起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更、或者解除。合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定�！睙o(wú)效合同必然也與合同成立時(shí)間相聯(lián)系。在法律上，此種無(wú)效后果，只能溯及至合同成立時(shí)。如合同法第56條規(guī)定：“無(wú)效的合同或者被撤消的自始沒(méi)有法律效力�！贝祟愐�(guī)定是解決合同無(wú)效情況下當(dāng)事人的權(quán)益回復(fù)的根據(jù)。

　　4。法律效力不同。合同成立的法律效力是要約人不得撤回要約，承諾人不得撤回承諾，但要約人與承諾人的權(quán)利義務(wù)仍未得到法律認(rèn)可，仍處于不確定的狀態(tài)，如果成立的合同無(wú)效或被撤銷，那么它設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系對(duì)雙方當(dāng)事人就沒(méi)有法律約束力；而合同生效是法律對(duì)當(dāng)事人意思表示的肯定評(píng)價(jià)，表明當(dāng)事人的意思表示符合國(guó)家意志，當(dāng)事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)得到國(guó)家強(qiáng)制力的保護(hù)。

　　5。法律后果不同。合同成立主要涉及當(dāng)事人意思表示的真實(shí)問(wèn)題，而不涉及國(guó)家意志，因此如果合同不成立，產(chǎn)生的法律責(zé)任只涉及如締約過(guò)失責(zé)任、返還財(cái)產(chǎn)等民事責(zé)任而不產(chǎn)生其他法律責(zé)任；而無(wú)效合同因?yàn)樵谛再|(zhì)上根本違反國(guó)家意志，因此它不僅產(chǎn)生民事責(zé)任，而且還可能會(huì)引起行政責(zé)任或刑事責(zé)任。

　　6。性質(zhì)不同。合同成立的事實(shí)是當(dāng)事人的意思表示一致，合同成立與否取決于當(dāng)事人的意志，與國(guó)家意志無(wú)關(guān)；而合同生效的事實(shí)是由國(guó)家意志對(duì)當(dāng)事人的意志作出肯定評(píng)價(jià)而產(chǎn)生的價(jià)值事實(shí)。因此，合同的成立與生效實(shí)質(zhì)上是法律對(duì)當(dāng)事人意思表示與國(guó)家意志關(guān)系的調(diào)整，即通過(guò)對(duì)合同效力的確認(rèn)，將當(dāng)事人的意思表示納入國(guó)家意志認(rèn)可的范圍，使當(dāng)事人之間、當(dāng)事人與社會(huì)公共利益之間的利益得到平衡，從而促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。

　　綜上，合同成立是合同生效的前提，只有已經(jīng)成立的合同，才存在是否生效的問(wèn)題，即生效的合同必然已經(jīng)成立；但成立了的合同未必就已經(jīng)生效。

　　（四）對(duì)合同成立與生效錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的分析

　　在法學(xué)界，有相當(dāng)一部分學(xué)者認(rèn)為，登記是特別的生效要件。尤其在涉及到特殊的物權(quán)變動(dòng)的交易合同的最典型。如不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)和抵押、租賃，特殊的動(dòng)產(chǎn)如汽車(chē)、輪船、航空器之買(mǎi)賣(mài)，登記機(jī)關(guān)的登記行為是一種公法行為，一方面具有對(duì)合同當(dāng)事人意思表示內(nèi)容審查的行為，如標(biāo)的物是否合法等的審查；另一方面，將交易、抵押、登記于特寫(xiě)的國(guó)家機(jī)關(guān)的登記簿上，并給當(dāng)事人發(fā)出機(jī)關(guān)的證書(shū)或證明，具有公示的作用，使登記事項(xiàng)具有絕對(duì)的公信力，起到保護(hù)產(chǎn)權(quán)人、抵押權(quán)人、善意第三人之利益的作用。因此，這類登記為合同行為的生效要件，而非成立要件。因?yàn)椋�雖然登記為公法行為，在登記審查中，審查的內(nèi)容只涉及標(biāo)的是否合法，并未對(duì)合同的全部?jī)?nèi)容作價(jià)值評(píng)價(jià)，對(duì)合同是否公平和是否具有效率，更不在登記處審查之列；登記主要是合同成立一個(gè)必經(jīng)程序，經(jīng)過(guò)這個(gè)程序，合同成立的事實(shí)最終得到確認(rèn)，物權(quán)變動(dòng)即過(guò)戶手續(xù)的完成。從這個(gè)意義上說(shuō)，這種公示作用也僅有將合同成立的事實(shí)登記于登記簿上公諸于世。從法治的角度言之，一個(gè)行政行為是否合法，仍須經(jīng)過(guò)司法審查，才能最終得到確認(rèn)。

　　三、關(guān)于合同成立與生效的規(guī)定不足與完善

　　合同法吸收了實(shí)踐中的成熟做法和理論上的研討成果，較原有的三部合同法，在內(nèi)容上更為豐富，在制度上更為先進(jìn)，在體系上更為完善。然而，合同法》《中有關(guān)合同成立與生效的規(guī)定也存在不足之處：

　　首先，合同法未明確規(guī)定合同的成立要件和生效要件。合同的成立要件是判斷合同成立的惟一標(biāo)準(zhǔn)，合同的生效要件則是判斷合同生效的惟一標(biāo)準(zhǔn)�！逗贤�法》未明確規(guī)定合同的成立要件和生效要件，當(dāng)事人則無(wú)從知曉自己所訂立的合同是否成立、何時(shí)生效，審判人員也缺乏合同成立與生效的判定依據(jù)，因而，這既不利于指導(dǎo)當(dāng)事人訂立合同、鼓勵(lì)交易，也不利于法院對(duì)紛繁復(fù)雜的合同糾紛依法判案。一部完善的合同法，就其體系而言，如果沒(méi)有合同的成立要件、生效要件，那么合同的訂立、合同的效力是空洞的，合同的履行、變更與轉(zhuǎn)讓、權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任也就沒(méi)有了前提。

　　其次，合同法第8條條規(guī)定： 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。 第 44條規(guī)定： 依法成立的合同，“自成 立時(shí)生效。 其中“依法成立” 按語(yǔ)法上講，，只能將“依法” 解為理“成立”的限定語(yǔ)，即成立的依法，或解釋為合同的成立符合了法定的要求——成立要件，并不能直接表述為：已成立的合同符合法定生效要件。所以，依法成立的合同，如果不符合法定生效要件，則不具有法律約束力，不會(huì)自成立時(shí)生效，當(dāng)事人可以拒絕按約定履行自己的義務(wù)。

　　再次， 合同法未明確合同依法成立的效力。合同法第8條規(guī)定：依法成立的合同，“對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。根 立法”思路，其中的“依法成立的合同”本意應(yīng)為：已依法成立的合同，符合法定生效要件，即依法生效的合同，對(duì)當(dāng) 事人具有法律 約束力。所謂“法律約束力” 即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。但如果合同依法成立而尚未生效，如附生效期限或生效條件的合同，對(duì)當(dāng)事人是否 有效力呢？合 同法對(duì)此并未 明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，首先應(yīng)當(dāng)肯定有效力，否則當(dāng)事人之間訂立的合同形同兒戲，可隨意改變、撤銷，毫無(wú)成立、生效保障，那么當(dāng)事人對(duì)訂立的合同沒(méi)有信心，其相互間的信賴?yán)�益也得不到保障；其次，此種效力顯然不能等同于合同生效后的法律約束力，當(dāng)事人在合同成立尚未生效這段過(guò)程中，無(wú)須按照約定履行義務(wù)，只需等待合同生效的到來(lái)（當(dāng)然，應(yīng)遵循誠(chéng)信原則履行一定的合同外義務(wù)）。因此，主張稱此種效力為“合同約束力” 即當(dāng)事，人不得擅自變更或解除合同，不得惡意促成或阻止條件的成就，不得損害附期限合同的期限利益。最后合同法44條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。一般來(lái)說(shuō)，”法律規(guī)定應(yīng)具有確定性，但依據(jù)此條，它并未確定批準(zhǔn)、登記為生效要件還是成立要件，雖然該條文傾向于將其視為生效要件，可仍然現(xiàn)出較大的模糊性。筆者認(rèn)為，合同成立純粹是當(dāng)事人范圍內(nèi)的事情，而合同的生效，則受到國(guó)家意志的干預(yù)，批準(zhǔn)、登記都是介入合同的國(guó)家意志或外來(lái)因素，通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力，保證當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)預(yù)期的合同目的，達(dá)到其希望的民事法律后果，這應(yīng)是合同生效制度所要解決的問(wèn)題。

　　針對(duì)上述問(wèn)題，試提幾點(diǎn)完善建議：

　　1、合同法在第二章“合同的訂立”中增設(shè)合同的成立要件，包括：須有雙方或多方當(dāng)事人；當(dāng)事人之間對(duì)主要條款達(dá)成一致；具備要約和承諾階段。在合同法第三章“合同的效力”中增設(shè)合同的生 效要件，分為普通要件和 特殊要件。普通要件包括：當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實(shí)；不違反法律或社會(huì)公共利益。特要件包括：附生效條件或附生效期限的合同，條件的成就或期限的到來(lái)；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的合同，手續(xù)的完成。

　　2、《合同法》在第一章“一般規(guī)定”中增設(shè)第8條：依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有合同約束力。當(dāng)事人不得 擅自變更或解 除合同，不得惡意促成條件或阻止條件的成就，不得損害附期限合同的期限利益。將原第8條修改為第9條，即依法生效的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法生效的合同受法律保護(hù)。

　　3、《合同法》44條修改為：將第依法成立的合同，自符合生效要件時(shí)生效。合同依法成立時(shí)，符合生效要件，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同，自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效。

　　四、合同成立與生效區(qū)分的意義

　�。ㄒ唬�體現(xiàn)契約自由與國(guó)家（法律）干預(yù)相結(jié)合的現(xiàn)代合同法精神？

　　合同法是以商品經(jīng)濟(jì)的存在為基礎(chǔ)的，調(diào)整的是財(cái)產(chǎn)交換關(guān)系，屬于私法范疇。契約自由，意思自治成為各國(guó)合同法的基本原則。即要不要訂立合同，與誰(shuí)訂立合同，訂立什么合同，合同如何履行，合同糾紛如何處理都應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人自己的事，當(dāng)事人會(huì)根據(jù)自身利益來(lái)確定，法律無(wú)須太多的干涉。但是，由于商品經(jīng)濟(jì)主體利益的多元性與不可調(diào)和性，純粹的契約自由，意思自治并不能解決合同中的所有問(wèn)題，尤其是超越當(dāng)事人利益的國(guó)家利益和社會(huì)利益的保護(hù)問(wèn)題，所以，在當(dāng)事人意思自治的前提下，法律的干預(yù)是必須的，為此，各國(guó)合同法都對(duì)合同的合法性作出評(píng)價(jià)，進(jìn)行干預(yù)。因此，契約自由與國(guó)家干預(yù)相結(jié)合成為現(xiàn)代合同法立法精神。合同成立反映的是當(dāng)事人自由協(xié)商的結(jié)果，是意思自治原則的體現(xiàn)。而合同生效則體現(xiàn)了國(guó)家通過(guò)法律對(duì)合同當(dāng)事人合意的評(píng)價(jià)，反映了國(guó)家對(duì)財(cái)產(chǎn)交換關(guān)系的干預(yù)，同時(shí)也反映了法律為保證合同履行的努力。因此，獨(dú)立合同成立的概念使之與合同生效的概念相區(qū)分能更好地反映現(xiàn)代合同法的精神。也能使我國(guó)合同法與國(guó)際合同法更好地銜接。

　　（二） 體現(xiàn)合同法的特征，有利于保證合同的真正實(shí)現(xiàn)。

　　合同法調(diào)整是合同關(guān)系，即財(cái)產(chǎn)交換關(guān)系又稱財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。財(cái)產(chǎn)交換關(guān)系是以財(cái)產(chǎn)的讓渡為特征的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，是財(cái)產(chǎn)的動(dòng)態(tài)表現(xiàn)方式，有別于物權(quán)法所調(diào)整的以財(cái)產(chǎn)的占有和支配為特征的靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。財(cái)產(chǎn)交換的實(shí)現(xiàn)必須具備三個(gè)要素：一是交換的主體；二是交換的客體；三是達(dá)成合意。主體和客體是交換的前提，合意是交換實(shí)現(xiàn)的核心。因此，合同作為財(cái)產(chǎn)交換的法律形式，合意是其實(shí)現(xiàn)的根本。從此意義上說(shuō)，作為保證合同交易快捷和安全的合同法確立以合意為核心的合同成立的概念，具有保證合同真正實(shí)現(xiàn)的本質(zhì)意義。而合同生效則是合同實(shí)現(xiàn)的法律保障，是合同的補(bǔ)充。

　　（三） 為設(shè)立效力待定合同制度奠定了理論基礎(chǔ)。

　　所謂效力待定是指符合合同成立要件但某些方面欠缺生效要件的合同。合同成立意味著合同關(guān)系確立，當(dāng)事人在該合同中約定的權(quán)利義務(wù)具有了實(shí)現(xiàn)的可能性。由于合同成立是確認(rèn)合同生效的前提和基礎(chǔ)，也是判斷合同責(zé)任的基本前提，因此，效力待定合同中的權(quán)利義務(wù)處于待定實(shí)施階段。此階段合同的權(quán)利為期待權(quán)，合同義務(wù)是附條件義務(wù)。由于期待權(quán)也是一種能給當(dāng)事人帶來(lái)利益的民事權(quán)利，因而任何一方當(dāng)事人均不得用不正當(dāng)手段侵害之。如，統(tǒng)一合同法第45條第2款規(guī)定，惡意阻擾條件成就的，視為條件成就；惡意促進(jìn)條件成就的視為條件不成就。如果其行為造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)利益損害的，還應(yīng)承擔(dān)對(duì)方損失的賠償責(zé)任。

　　五、結(jié)語(yǔ)

　　成立與生效制度，實(shí)質(zhì)上是法律對(duì)當(dāng)事人意思表示與國(guó)家意志關(guān)系的調(diào)整。民法一方面出于技術(shù)因素的考慮，賦予行為人通過(guò)意思自治設(shè)立民事法律關(guān)系（最典型的是合同關(guān)系）的權(quán)利，意思自治具有創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的功能。另一方面，又通過(guò)民法中的強(qiáng)行法及公法的強(qiáng)行性對(duì)當(dāng)事人的意思自治的內(nèi)容、范圍作法律上的限制，這種限制最終通過(guò)生效規(guī)則對(duì)法律行為效力的確認(rèn)來(lái)實(shí)現(xiàn)。通過(guò)生效、無(wú)效、效力未定的確認(rèn)，使行為人的意思表示納入國(guó)家意志認(rèn)可的范圍，使合同當(dāng)事人之間、當(dāng)事人與社會(huì)公共利益之間的利益得到平衡，從而促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的正常進(jìn)行。因此，無(wú)論是在理論上，還是在立法和審判實(shí)踐上，都不能把成立與生效混淆起來(lái)。

合同的成立與生效4

　　隨著經(jīng)濟(jì)的快速增長(zhǎng)，為了固定交易機(jī)會(huì)，預(yù)約合同在實(shí)踐中被大量使用。預(yù)約是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，約定在將來(lái)一定期限內(nèi)訂立買(mǎi)賣(mài)合同。預(yù)約合同最早存在于買(mǎi)賣(mài)、使用借貸、消費(fèi)借貸等個(gè)別契約之中，現(xiàn)生活中存在的當(dāng)事人簽訂認(rèn)購(gòu)書(shū)、訂購(gòu)書(shū)、預(yù)訂書(shū)、意向書(shū)、備忘錄等都為預(yù)約合同的具體表現(xiàn)形式。目前我國(guó)法律尚未對(duì)預(yù)約合同作出相關(guān)規(guī)定，預(yù)約合同的成立與生效問(wèn)題是預(yù)約合同制度中一個(gè)非常重要的問(wèn)題，有探討的必要。

　　預(yù)約合同是一種債權(quán)合同，故它的成立與生效也應(yīng)該具備一般債權(quán)合同成立與生效的要件。合同的成立與生效，概念并不相同。合同的成立，是指雙方當(dāng)事人經(jīng)磋商、談判，就合同的核心條款達(dá)成了合意。合同的生效，則是指已經(jīng)依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生了一定的法律拘束力。在大多數(shù)情況下，合同的成立時(shí)間與生效時(shí)間是相同的�！逗贤�法》第四十四條第一款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效�！钡�是合同的成立并不等同于合同的生效。合同是否生效，還要看該合同是否符合法律規(guī)定及社會(huì)公共利益。《合同法》第五十二條就列舉了五種合同無(wú)效的情況。合同成立反映的是合同雙方當(dāng)事人之間的`一種合意，而合同生效則反映了法律價(jià)值的取向問(wèn)題。就預(yù)約合同而言，其生效一般包括以下幾個(gè)要件：1、主體適格。2、內(nèi)容確定、合法。3、當(dāng)事人意思表示真實(shí)。具體而言：

　　1、主體適格

　　合同主體適格是指訂約當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。如限制民事行為能力人所做的單方法律行為無(wú)效。又如訂立商品房開(kāi)發(fā)合同，承包商須具有相應(yīng)的資質(zhì)。因此，在簽訂特殊的預(yù)約合同時(shí)，當(dāng)事人還須具備特定的資格。但是對(duì)于一般的合同，根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，自然人、法人和其他組織都能成為合同的當(dāng)事人，因此他們也能成為預(yù)約合同的當(dāng)事人。另外，預(yù)約合同的主體一般應(yīng)當(dāng)與本約合同的主體一致。因?yàn)楫?dāng)事人是基于對(duì)彼此的一種信賴而訂立預(yù)約合同，因此一般情況下預(yù)約合同的債權(quán)不得讓與，債務(wù)不得承擔(dān)，雙方當(dāng)事人另有約定的除外。

　　2、內(nèi)容確定、合法

　　所謂內(nèi)容確定，是指預(yù)約合同中必須具備一些核心條款，這些條款也是本約中的基本條款。對(duì)于這些基本條款的確定標(biāo)準(zhǔn)，學(xué)術(shù)界并沒(méi)有統(tǒng)一的觀點(diǎn)。一般來(lái)說(shuō)應(yīng)當(dāng)包括決定該合同類型的主給付義務(wù)，它主要是指以下兩個(gè)方面：一是根據(jù)合同的性質(zhì)所必備的條款，如在商品房買(mǎi)賣(mài)合同中，應(yīng)當(dāng)確定房屋的位置、面積及價(jià)金計(jì)算。二是依照當(dāng)事人的特別約定所必備的條款，如當(dāng)事人在協(xié)議中約定：合同須經(jīng)雙方蓋章后生效。那么蓋章就成為了合同的必備條款。如果僅僅訂立空泛的預(yù)約合同，而當(dāng)一方違約，另一方請(qǐng)求履行時(shí)，即使法院以生效的判決來(lái)代替訂立本約合同的意思表示，該本約合同也會(huì)因標(biāo)的不明確而無(wú)法執(zhí)行。《秘魯民法典》1415條規(guī)定：“預(yù)約至少包括本約的要素�！币虼�，為了使預(yù)約能夠得到及時(shí)履行，預(yù)約合同中應(yīng)確定核心條款是其產(chǎn)生法律約束力的必備條件之一。對(duì)于一些非必要條款，如標(biāo)的的質(zhì)量、給付時(shí)間、地點(diǎn)等問(wèn)題，并不需要在預(yù)約合同中就約定，當(dāng)事人可以在訂立本約時(shí)再進(jìn)行磋商。萬(wàn)一發(fā)生糾紛訴諸法院時(shí)，還可以由法官根據(jù)字面意思、行業(yè)規(guī)定以及交易習(xí)慣進(jìn)行解釋。

　　而內(nèi)容合法，是指預(yù)約合同的內(nèi)容要符合法律的規(guī)定，而且除了不能違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定外，還必須符合社會(huì)公益。社會(huì)公益是一個(gè)不明確的概念，它通常是指不特定多數(shù)人的利益，例如社會(huì)公德、商業(yè)道德、社會(huì)良好風(fēng)尚皆可納入其中。這也是我國(guó)民法制度中公序良俗原則的內(nèi)容。

　　3、當(dāng)事人意思表示真實(shí)。

　　意思表示，是指表意人將其所欲為某種法律行為的意思表達(dá)于外的行為。要想使預(yù)約合同成立并生效，那么這種意思表示就必須是真實(shí)的，即表意人內(nèi)心的效果意思必須與其表示行為相一致，而不受其他因素的干擾。一旦內(nèi)心的想法得以真實(shí)的表示出來(lái)，并且得到了對(duì)方當(dāng)事人的承諾，那么雙方就要受該意思表示的拘束。如果存在影響意思表示真實(shí)的因素，那么應(yīng)該具體問(wèn)題具體分析，如遇到顯失公平的情況，就可以賦予權(quán)利人申請(qǐng)撤銷的權(quán)利。如果是當(dāng)事人與第三人惡意串通，損害他人利益，那么就會(huì)導(dǎo)致該合同無(wú)效。

　　4、預(yù)約合同的形式

　　關(guān)于預(yù)約合同應(yīng)采用什么樣的形式，學(xué)術(shù)界存在很大的分歧�！安灰�式說(shuō)”認(rèn)為預(yù)約合同是一種獨(dú)立的合同，因此應(yīng)該跟本約合同一樣，可以采用任何法律所允許的形式，法律不應(yīng)對(duì)其形式做特別的要求�！耙�式說(shuō)”認(rèn)為，預(yù)約合同是為了將來(lái)能夠訂立本合同而存在的，由于其內(nèi)容的不確定性及談判的未知性，如果不采用書(shū)面或者其他可以確定的形式訂立預(yù)約，那么就會(huì)使雙方履行預(yù)約流于形式。筆者認(rèn)為，預(yù)約合同原則上應(yīng)為要式，一些國(guó)家在立法中也做了明確的規(guī)定。如《意大利民法典》第1352條規(guī)定：“沒(méi)有以法律規(guī)定的終局形式訂立的預(yù)約性合同無(wú)效�！钡�1352條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人對(duì)未來(lái)將要訂立的契約多采取的方式達(dá)成書(shū)面一致意見(jiàn)的，即推定此方式是使合同有效的方式�！鳖A(yù)約合同為要式合同可以為合同的確定固定證據(jù)，一旦發(fā)生糾紛，可以很快的獲取證據(jù)，提高訴訟效率。但是應(yīng)當(dāng)明確的是，雖然預(yù)約合同原則上應(yīng)為要式合同，但該形式并不是預(yù)約合同生效的要件，而只是一種對(duì)抗要件，即對(duì)于缺少必要形式的預(yù)約合同，也不宜認(rèn)定為無(wú)效，只是不能對(duì)抗善意第三人。

合同的成立與生效5

　　案情介紹

　　本案訟爭(zhēng)房屋是第一被告甲和第二被告乙兩夫婦共同共有房屋。20xx年8月甲、乙委托本市某房地產(chǎn)中介公司上市出售該屋，同月29日下午原告丙經(jīng)中介公司經(jīng)紀(jì)丁介紹并帶至訟爭(zhēng)房屋察看，并于次日下午與甲簽訂《協(xié)議書(shū)》。該《協(xié)議書(shū)》訂明：甲、丙商定成交甲之房屋（即訟爭(zhēng)房屋），價(jià)額為30萬(wàn)元人民幣；20xx年9月5日去房屋交易所及丁處交易，丙于20xx年9月22日前把房款30萬(wàn)元交齊；20xx年8月30日下午二時(shí)成交，甲不得將房屋再賣(mài)給別人�！秴f(xié)議書(shū)》簽訂后，丙沒(méi)有依約于20xx年9月5日到中介公司丁處及交易所交易，亦沒(méi)有交納中介費(fèi)。20xx年9月6日兩被告經(jīng)丁介紹與他人簽訂了該房屋的買(mǎi)賣(mài)協(xié)議，并于同月18日到房管局登記備案。

　　審判結(jié)果一審法院認(rèn)為，甲出賣(mài)房屋的行為，雖未經(jīng)乙同意，但相對(duì)人丙有理由相信甲有代理權(quán)，因此構(gòu)成表見(jiàn)代理，《協(xié)議書(shū)》有效。由于原告沒(méi)有依約于20xx年9月5日到房屋交易所及中介公司與兩被告進(jìn)行交易，兩被告因此而繼續(xù)委托中介公司出售房屋，兩被告的行為是在原告履行不當(dāng)時(shí)拒絕自己的履行，屬于行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，應(yīng)予支持。原告認(rèn)為兩被告沒(méi)有依約將房屋售予，應(yīng)承擔(dān)違約賠償責(zé)任的請(qǐng)求不予支持，由于違約首先在于原告，兩被告行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，即使原告有損失，也應(yīng)由其自行承擔(dān)。為此，判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

　　二審法院認(rèn)為，甲出賣(mài)與乙之共有房屋，未經(jīng)乙書(shū)面同意，其合同依法應(yīng)為無(wú)效。為此，判決駁回上訴，維持原判。

　　評(píng)析關(guān)于本案的一、二審判決，在理論上都有一些瑕疵。本文試作探討。

　　一、《協(xié)議書(shū)》的性質(zhì)

　　本案的《協(xié)議書(shū)》是房屋買(mǎi)賣(mài)合同，其簽訂即意味著在當(dāng)事人之間完成了要約、承諾的合同程序，故應(yīng)為成立�！逗贤�法》第12條第1款規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法。”這里規(guī)定的是合同的一般條款，并不意味著合同必須具備的“主要條款”�！爸饕獥l款”說(shuō)曾被規(guī)定在《經(jīng)濟(jì)合同法》第12條第1款，在實(shí)踐中一些地方的法院也會(huì)據(jù)此認(rèn)定不具備上述條款的合同為無(wú)效合同，這種觀點(diǎn)并不正確。我國(guó)現(xiàn)行法，究其實(shí)旨，系采國(guó)際通行作法，將無(wú)效合同限定在損害國(guó)家利益和違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的范圍之內(nèi)。

　　筆者認(rèn)為，關(guān)于合同條款的討論，主要是針對(duì)合同是否成立的問(wèn)題。從上述“主要條款”的角度出發(fā)，合同是否應(yīng)當(dāng)有一個(gè)“必備條款”的問(wèn)題呢？這是有的。當(dāng)事人、標(biāo)的及其數(shù)量是合同的必備條款。否則，連誰(shuí)是交易人都不清楚，就無(wú)法確定權(quán)利的享受和義務(wù)的承擔(dān)，發(fā)生糾紛也難以解決；沒(méi)有標(biāo)的和數(shù)量，合同根本不可能成立。其他的條款則均僅為一般條款，不是合同的必備條款。從合同成立的角度，只是合同程序，其事項(xiàng)作如何約定，并不涉及到條款的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，因而也不決定合同效力。如果已經(jīng)具備必備條款，則應(yīng)認(rèn)定其為合同，而非預(yù)約；此點(diǎn)為兩者的基本區(qū)別。在本案中，《協(xié)議書(shū)》的內(nèi)容，可逐項(xiàng)分析如下：

　　第一，當(dāng)事人是否具備。買(mǎi)、賣(mài)雙方分別為丙和甲。由于只是合同程序，套用訴訟法上的用語(yǔ)，是“程序上適格”，而不管出賣(mài)人甲是否有處分權(quán)或者買(mǎi)受人丙是否有民事行為能力，即不涉及其實(shí)質(zhì)內(nèi)容。因此，《協(xié)議書(shū)》的當(dāng)事人已經(jīng)具備。

　　第二，標(biāo)的和數(shù)量是否明確。標(biāo)的約定為訟爭(zhēng)房屋。因此，《協(xié)議書(shū)》的標(biāo)的和數(shù)量均已明確�；�于此二點(diǎn)，房屋買(mǎi)賣(mài)合同已經(jīng)成立。有觀點(diǎn)認(rèn)為其不具備地方規(guī)章中規(guī)定采用的格式合同形式，因而不能認(rèn)為是房屋買(mǎi)賣(mài)合同，筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)拘泥于合同形式，并據(jù)此否定當(dāng)事人的意思表示，違反私法自治原則，因而是不正確的。

　　第三，除上述必備條款外，《協(xié)議書(shū)》還約定有下列條款：交易價(jià)款為30萬(wàn)元人民幣，由買(mǎi)受人丙于20xx年9月22日前把房款30萬(wàn)元交齊；出賣(mài)人甲不得將該房屋再賣(mài)給別人；具體交易時(shí)間為20xx年9月5日。這些條款均不影響房屋買(mǎi)賣(mài)合同的成立。

　　二、《協(xié)議書(shū)》的效力

　　合同效力的取得，不是來(lái)源于當(dāng)事人的約定，而是由法律所賦予的，反映出法律對(duì)該約定的價(jià)值判斷。所謂合同的生效，是指只要合同具備一定的要件后，便能產(chǎn)生法律上之效力�！逗贤�法》第44條第1款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效�！痹撘�(guī)定至少在概念上區(qū)分了合同的成立與合同的生效。合同的成立必須具備成立要件，前已述及；但合同成立后，能否發(fā)生法律上之效力，能否產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律效果，則非合同當(dāng)事人意志所能決定。只有符合生效條件的合同，才能受到法律的保護(hù)�！逗贤�法》第8條和第44條第1款中所稱為“依法成立的合同”，應(yīng)當(dāng)理解為既具備成立要件、又具備生效要件的合同。

　　《民法通則》第55條規(guī)定：“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實(shí)；（三）不違反法律或者社會(huì)公共利益。”這里規(guī)定的是民事法律行為的一般生效要件。在本案中，就前二項(xiàng)而言，《協(xié)議書(shū)》均已具備；就第三項(xiàng)而言，《協(xié)議書(shū)》是否屬于具有違法性的合同，其可能影響的因素，主要有如下兩個(gè)方面：

　　第一，是否經(jīng)登記�！逗贤�法》第44條第2款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第60條第3款前段規(guī)定：“房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者變更時(shí)，應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上地方人房產(chǎn)管理部門(mén)申請(qǐng)房產(chǎn)變更登記”。因此，房屋買(mǎi)賣(mài)合同必須經(jīng)過(guò)登記才能生效，如未登記的，即不生效力（區(qū)別于無(wú)效）。這也是為什么要求房屋買(mǎi)賣(mài)合同必須具備地方規(guī)章中規(guī)定采用的格式合同形式的原因，也是為什么雙方約定其具體交易時(shí)間的原因。但是，對(duì)于未以格式合同形式出現(xiàn)的、又未經(jīng)法定登記手續(xù)的、由當(dāng)事人“草簽”的合同，在當(dāng)事人之間是否生其效力，法律并沒(méi)有為我們指示出來(lái)。這里說(shuō)的是一般合同程序?qū)�合同效力的影響的�?wèn)題。

　　第二，共有人是否同意�！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第60條規(guī)定：“下列房地產(chǎn)，不得轉(zhuǎn)讓：……（四）共有房地產(chǎn)，未經(jīng)其他共有人書(shū)面同意的”。二審判決理由即據(jù)此認(rèn)為《協(xié)議書(shū)》為無(wú)效合同。但是，同樣從這個(gè)角度

　　出發(fā)，甲單方處分其與乙共同共有的房屋，應(yīng)屬無(wú)權(quán)處分；無(wú)權(quán)處分所訂立的合同并非當(dāng)然無(wú)效，如《合同法》第51條規(guī)定：“無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效�！庇纱丝梢�(jiàn)，未經(jīng)其他共有人書(shū)面同意的房屋買(mǎi)賣(mài)合同，并非當(dāng)然無(wú)效，實(shí)屬效力未定的合同。從二審判決理由中，并未體現(xiàn)出對(duì)此點(diǎn)的關(guān)注，知其考慮未及周詳。這里說(shuō)的是特殊合同程序?qū)�合同效力的影響的�?wèn)題。

　　在第一個(gè)問(wèn)題上，《合同法》第44條第2款所規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的”合同，類型繁多，不一而足。其中，有的合同從其形式上的確需要辦理上述手續(xù)方可生效的，是其合同程序的一個(gè)內(nèi)容，例如《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)合同必須經(jīng)過(guò)有關(guān)部門(mén)審批后，才具有法律效力。有的合同則是將產(chǎn)生物權(quán)變動(dòng)的登記要件視同為合同的生效要件，例如，《擔(dān)保法》第41條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記的.，抵押合同自登記之日起生效，其中的“抵押物登記”，學(xué)理上稱之為抵押權(quán)登記。房地產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)合同的登記手續(xù)。亦同此理。

　　在第二種情況下，如果合同訂立后僅僅未經(jīng)登記，是否產(chǎn)生拘束當(dāng)事人的效力呢？從上述規(guī)定來(lái)看，應(yīng)采否定說(shuō)，即合同應(yīng)在當(dāng)事人之間為不生效。如就本案而言

　　，《協(xié)議書(shū)》不生效（區(qū)別于無(wú)效）。但是這樣一來(lái)，實(shí)踐中很多已經(jīng)成立的“草簽”合同，即因不能拘束當(dāng)事人而造成應(yīng)受保護(hù)的利益未獲保護(hù)，必定會(huì)助長(zhǎng)不誠(chéng)實(shí)交易的風(fēng)氣，對(duì)社會(huì)造成的損失（包括經(jīng)濟(jì)損失和文化損失）將無(wú)法估計(jì)。在采否定說(shuō)的前提下，只有締約過(guò)失責(zé)任制度可以救濟(jì)受損失方，這是不能全面保護(hù)其利益的。因此，應(yīng)采肯定說(shuō)，在此情況下的合同不以物權(quán)變動(dòng)的登記為生效要件。由梁慧星先生主持起草的《物權(quán)法草案建議稿》第7條規(guī)定：“以發(fā)生物權(quán)變動(dòng)為目的的原因行為，自合法成立之時(shí)生效。在不能發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的結(jié)果時(shí)，有過(guò)錯(cuò)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任�！�1故對(duì)本案的《協(xié)議書(shū)》效力的決定，應(yīng)以此為依據(jù)。一、二審的判決理由避開(kāi)了這個(gè)問(wèn)題，不知道是否有意識(shí)的。

　　對(duì)第二個(gè)問(wèn)題的探討，則牽涉到對(duì)案情的進(jìn)一步分析，尤其是對(duì)當(dāng)事人行為的解釋。這是一、二審判決理由的主要分歧所在。一審判決理由認(rèn)為，甲的行為構(gòu)成表見(jiàn)代理，故《協(xié)議書(shū)》應(yīng)為有效合同。首先，兩被告一起到從事房屋買(mǎi)賣(mài)的中介公司掛牌，對(duì)其共同共有的訟爭(zhēng)房屋進(jìn)行出售。其次，作為第一被告甲是第二被告乙的丈夫，兩被告均是訟爭(zhēng)房屋產(chǎn)權(quán)登記人；再次，《協(xié)議書(shū)》的訂立是在兩被告家中進(jìn)行的。上述三點(diǎn)足以使丙認(rèn)為可以甲以其自己的名義并代理乙處分訟爭(zhēng)房屋。因此，雖然乙沒(méi)有在《協(xié)議書(shū)》上簽名或者提出書(shū)面同意，但甲的表見(jiàn)代理成立，故《協(xié)議書(shū)》應(yīng)為有效合同。二審判決理由則徑以甲未取得乙的書(shū)面同意，認(rèn)定《協(xié)議書(shū)》無(wú)效。

　　筆者認(rèn)為，在本案中，并不是甲的行為構(gòu)成表見(jiàn)代理，而是乙的行為構(gòu)成“視為同意”。關(guān)于“視為同意”是否屬于表見(jiàn)代理的爭(zhēng)論，在我國(guó)由來(lái)已久。筆者采區(qū)別說(shuō)，認(rèn)為表見(jiàn)代理為擬制之有權(quán)代理，“視為同意”為推定之有權(quán)代理之間。在表見(jiàn)代理，《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效�！痹凇耙暈橥�意”，《民法通則》第66條第1款第3句規(guī)定：“本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意�！眱烧叩膮^(qū)別主要在于其中之價(jià)值判斷不同，表見(jiàn)代理系以善意第三人的值得保護(hù)、保障交易安全出發(fā)，“擬制”出拘束被代理人的交易效果，并不考慮被代理人的過(guò)失情況：“視為同意”則系以被代理人的不值得保護(hù)出發(fā)，“推定”出拘束被代理人的交易效果，必須考慮被代理人的過(guò)失情況，而不考慮相對(duì)人的過(guò)失情況。

　　在本案中，一審判決一方面確認(rèn)，乙系與甲一起到中介公司將其二人共同共有的房屋掛牌出售的；而且丙與甲商議買(mǎi)賣(mài)事宜時(shí)，乙也在場(chǎng)。因此，乙對(duì)訟爭(zhēng)房屋的出售給丙，是處于明知的狀態(tài)。另一方面又認(rèn)為，乙所辯稱之《協(xié)議書(shū)》訂立時(shí)其表示堅(jiān)決反對(duì)，但沒(méi)有提供有關(guān)證據(jù)予以證明；即認(rèn)定乙對(duì)甲與丙訂立《協(xié)議書(shū)》，當(dāng)時(shí)并無(wú)實(shí)行任何明示阻止的行為，因而不存在其明知而表示反對(duì)的事實(shí)。由此最直接推出的結(jié)論只能是：乙明知其與甲共同共有的房屋出賣(mài)給丙而不表示反對(duì)，應(yīng)當(dāng)視為同意。二審判決理由并不考慮上述本案的實(shí)際交易情況，徑以甲未取得乙的書(shū)面同意，認(rèn)定《協(xié)議書(shū)》無(wú)效——“一棍子打死”；這在對(duì)案情的理解上略嫌簡(jiǎn)單化，對(duì)條文的解釋亦略嫌僵化。綜上所述，盡管《協(xié)議書(shū)》上只有甲和丙的簽名，但仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)其為有效，可以拘束甲和乙、丙。

　　三、《協(xié)議書(shū)》的處理

　　平時(shí)，我們談無(wú)效合同的處理比較多，直接談?dòng)行Ш贤�的處理比較少。就有效合同的處理而言，多在違約損害賠償責(zé)任的追究上，對(duì)其他責(zé)任形式的追究乃至合同的最終處理，往往欠缺周詳?shù)目紤]。在本案中，一審判決理由認(rèn)為，《協(xié)議書(shū)》有效；由于丙沒(méi)有依約于20xx年9月5日到房屋交易所及中介公司與兩被告進(jìn)行交易，兩被告因此而繼續(xù)委托中介公司出售房屋，兩被告的行為是在丙履行不當(dāng)時(shí)拒絕自己的履行，屬于行使同時(shí)履行抗辨權(quán)，應(yīng)予支持。從本案事實(shí)可知，訟爭(zhēng)房屋的確于20xx年9月6日由兩被告售予他人。但是，抗辯權(quán)的行使，能否導(dǎo)致合同拘束當(dāng)事人的效力消滅，即發(fā)生終止合同權(quán)利義務(wù)的效果呢？這里面牽涉到我們對(duì)抗辯權(quán)的性質(zhì)如何認(rèn)識(shí)的問(wèn)題。

　　依一方當(dāng)事人的行為產(chǎn)生消滅合同效力的權(quán)利，屬于形成權(quán)。而所謂抗辯權(quán)，則是指權(quán)利人用以對(duì)抗相對(duì)人之請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。在學(xué)理上，有認(rèn)為抗辯權(quán)為形成權(quán)之一種的。但是，抗辯權(quán)原則上只有停止請(qǐng)求權(quán)行使之效力，其作用在于防御，而不在于攻擊；因此，抗辯權(quán)之行使也必須待相對(duì)人之請(qǐng)求，無(wú)相對(duì)人之請(qǐng)求即無(wú)抗辯權(quán)之行使。而形成權(quán)之行使，不以相對(duì)人的意思為轉(zhuǎn)移，其作用在于攻擊。因此，抗辯權(quán)不屬于形成權(quán)。在本案中，于合同約定的交易日期20xx年9月5日，丙并未前往交易，于此后，兩被告拒絕與其續(xù)行交易，并非行使同時(shí)履行抗辯權(quán)；因?yàn)椋瑑杀桓娴摹熬芙^抗辯”，并不會(huì)發(fā)生消滅有效合同對(duì)雙方當(dāng)事人拘束力的形成效力。因此，兩被告拒絕與丙續(xù)行交易并將論爭(zhēng)房屋售予他人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為系行使形成權(quán)，即消滅有效合同對(duì)雙方當(dāng)事人的拘束力。從一審判決理由來(lái)看，其并沒(méi)有涉及到有效合同的最終處理問(wèn)題，并不妥當(dāng)。

　　從消滅有效合同對(duì)雙方當(dāng)事人的拘束力的問(wèn)題意識(shí)點(diǎn)出發(fā)，筆者認(rèn)為兩被告是行使合同解除權(quán)。這里不是從《合同法》第94條第4項(xiàng)所規(guī)定的“違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”的法定解除權(quán)加以考慮，而是從交易本身加以考慮的。由于兩被告是在中介公司掛牌出售訟爭(zhēng)房屋的，使其交易具有公開(kāi)性與急切性；因此，雙

　　方當(dāng)事人所約定的交易日期條款，應(yīng)當(dāng)視為合同的根本條款，如有違反即構(gòu)成根本違約；雙方當(dāng)事人于此默示的合同效果為，如果丙不于該交易日期前往交易的，即為自動(dòng)放棄交易，該合同可視為當(dāng)然解除，唯其結(jié)果應(yīng)依出賣(mài)人的意思決定。兩被告于約定交易日期之次日將訟爭(zhēng)房屋售予他人，可視為行使該合同所默示的解除權(quán)。由于丙是自動(dòng)放棄交易，且合同之當(dāng)然解除已為默示，故兩被告于此并無(wú)通知其合同已經(jīng)解除之義務(wù)。在寫(xiě)作判決理由時(shí)，可將上述意思予以明確，以示法官并非機(jī)械適用法律條文之“工具”，實(shí)有其意義重大之“能動(dòng)”所在。

　　注釋：

　　1在最高人民法院的司法解釋中，有直接采此觀點(diǎn)的，如《關(guān)于審理房地產(chǎn)管理法施行前房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)案件若干問(wèn)題的解答》第12條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，雙方當(dāng)事人應(yīng)按合同約定和法律規(guī)定，到有關(guān)主管部門(mén)辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，一方拖延不辦，并以未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持，應(yīng)責(zé)令當(dāng)事人依法辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)�！钡�13條規(guī)定：“土地使用者與他人簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后，未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)之前，又另與他人就同一土地使用權(quán)簽訂轉(zhuǎn)讓合同，并依法辦理了土地使用權(quán)變更登記手續(xù)的，土地使用權(quán)應(yīng)由辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)的受讓方取得。轉(zhuǎn)讓方給前一合同的受讓方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任�！憋@然，其中之合同對(duì)當(dāng)事人之拘束力，并非以物權(quán)變動(dòng)的發(fā)生為其要件的。從最高人民法院最近公布的案件來(lái)看，亦采此種觀點(diǎn)，見(jiàn)于存庫(kù)訴董成斌、董成珍房屋買(mǎi)賣(mài)糾紛案，載《最高人民法院公報(bào)》，20xx年第4期。但是，盡管如此，在具體條文的適用中還是有爭(zhēng)議的。

　　第一，《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第85條后段規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)所有權(quán)尚未按原協(xié)議轉(zhuǎn)移，一方翻悔并無(wú)正當(dāng)理由，協(xié)議又能夠履行的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行：如果協(xié)義不能履行，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任�！薄蛾P(guān)于適用〈擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第56條第2款規(guī)定：“法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押入違背誠(chéng)實(shí)信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”有觀點(diǎn)認(rèn)為這是締約過(guò)失責(zé)任的規(guī)定，筆者則傾向于將其解釋為違約責(zé)任。在抵押合同中，抵押的權(quán)登記僅生對(duì)抗善意第三人的效力，不登記不影響抵押合同本身的效力：雙方于此所生的責(zé)任分配，可依其對(duì)于“登記”的合同義務(wù)大小決定。

　　第二，《關(guān)于適用〈合同法〉若干問(wèn)題的解釋（一）》第9條第1款規(guī)定：“依照合同法第44條第2款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的�；蛘呷晕崔k理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。”其中明顯意識(shí)到了問(wèn)題，惜其僵化于所據(jù)條文之表面文義，既不考慮這此條文本身可能的不合時(shí)宜（包括觀感上的落后和機(jī)能上的滯后）。也不考慮實(shí)踐中出現(xiàn)的種種問(wèn)題。

　　綜上所述，在針對(duì)有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行法律適用時(shí)，法官應(yīng)審度時(shí)宜，充分利用法律解釋方法，規(guī)避僵化條文，實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正。

合同的成立與生效6

　　合同的效力與合同的成立是兩個(gè)不同的概念。合同是當(dāng)事人的合意，只要當(dāng)事人意思達(dá)到一致，合同即告成立，當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的`，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。

　　合同成立與否是一事實(shí)問(wèn)題，其意義在于識(shí)別某一合同是否已經(jīng)存在。而合同的效力是法律價(jià)值判斷問(wèn)題，其意義在于識(shí)別某一合同是否符合法律的精神和規(guī)定。

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，居間人是為委托人提供訂立合同的機(jī)會(huì)，其行為本身不一定導(dǎo)致發(fā)生法律效果，因此，《合同法》規(guī)定居間報(bào)酬的支付是以合同成立為條件，而不是以合同生效為條件。

　　合同是否已經(jīng)履行不影響居間報(bào)酬的支付。居間合同的居間人只作為委托人與第三人之間簽訂合同的介紹人，自己一般不直接參與訂立合同，居間人既不是代理人，又非當(dāng)事人和保證人，他不能保證合同雙方一定履行合同。居間行為所介紹的當(dāng)事人之間合同一經(jīng)成立，居間人的作用即結(jié)束，因此，不能要求把合同履行作為支付居間報(bào)酬的條件。

　　看完上文的介紹后，相信你已經(jīng)知道，購(gòu)房合同的成立與生效并不是一回事，意味著購(gòu)房合同并非成立即生效。根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定合同登記才是購(gòu)房合同生效的必要條件，沒(méi)有經(jīng)過(guò)登記備案的購(gòu)房合同只能是已經(jīng)成立，但尚不具有法律效力。

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