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共同海損與過失
摘 要:結(jié)合國際上處理共同海損與各方當(dāng)事人之間過失的不同立法例,闡述了共同海損的成立、理算以及分?jǐn)偱c過失之間的關(guān)系。關(guān)鍵詞:共同海損 過失
共同海損是海商法中最為古老最具特色的制度之一。是“一人為大家做出的犧牲由大家分?jǐn)偂钡摹巴矟?jì)”精神在上的直接表現(xiàn)形式。其目的是為了保障海上人身和財產(chǎn)的安全,鼓勵船長在船貨面臨危險時積極采取措施使船貨盡早脫離危險,并基于公平原則要求各受益方分?jǐn)傆捎诓扇〈隧棿胧┒鴰淼膿p失的法律制度。
在海上航行過程中,引起海損的原因是各種各樣的,可以是災(zāi)難、意外事故也可以是有關(guān)方的過失所引起。假如是由于自然災(zāi)難或意外事故致使船舶、貨物和船上其他財產(chǎn)遭遇共同危險,為此采取措施造成的犧牲和用度支出,屬于共同海損當(dāng)屬無疑。但是假如引起船貨和其它財產(chǎn)遭遇的共同危險是由有關(guān)方的過失引起的,是否會構(gòu)成共同海損,是否需要進(jìn)行理算并要求各方當(dāng)事人分?jǐn)倱p失,這在國際上主要有兩種模式。一是無論發(fā)生危險的原因是什么,只要危險客觀存在且威脅到船舶、貨物和其他財產(chǎn)的共同安全,船長即可采取措施使船貨脫離危險。因此產(chǎn)生的損失都可以作為共同海損,不過失方要求理算并分?jǐn)偣餐p的權(quán)利,但是,非過失方或者過失方可以就此項過失提出賠償請求或者進(jìn)行抗辯。另一種模式則以為共同海損是否成立,應(yīng)以原因和結(jié)果不能分割為條件。下面將詳述之。
一、共同海損與過失的立法模式
《1994年約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》采用了第一種模式,這也是盡大多數(shù)國家所采納的模式。其中字母規(guī)則D規(guī)定“引起共同海損特殊犧牲、特殊用度的事故,可能是由航程中一方的過失造成的,不影響該方要求分?jǐn)偣餐p的權(quán)利;但是,非過失方或者過失方可以就此項過失提出賠償請求或者進(jìn)行抗辯!鄙鲜鲆(guī)定應(yīng)當(dāng)從兩個層面往理解:
1.過失不影響共同海損的成立,共同海損的理算不考慮過失。共同海損成立及理算與共同海損分?jǐn)偸莾蓚層面或兩個階段的題目,不可彼此混淆。只要符合上文所述的共同海損成立條件,即可公布共同海損并請求理算,此時并不考慮對引發(fā)共同海損的直接原因的法律定性,即不考慮是意外事故還是承運(yùn)人可免責(zé)或不可免責(zé)過失引發(fā)共同海損。也就是說共同海損理算與過失責(zé)任確認(rèn)分開處理的原則。實踐中,即使船方懷疑共同海損事故是其自身不能免責(zé)的過失所致,仍可公布共同海損,并申請共同海損理算,而將過失責(zé)任的認(rèn)定賦予法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁決。
2.假如在共同海損分?jǐn)傊畷r或之前,海損事故的原因能夠確定是由一方不可以免責(zé)的過失所引起的,其它非過失方就無須參與分?jǐn)偣餐p損失,還可以向過失方要求賠償損失;假如海損事故的原因是由可以免責(zé)的過失引起的,其它非過失方應(yīng)當(dāng)參與分?jǐn)偣餐p。假如在分?jǐn)傊畷r或之前,不能確定海損事故是由哪方過失所引起,則不影響各方分?jǐn)。事后有關(guān)事故發(fā)生的原因假如被認(rèn)定為是某方不能免責(zé)的過失所引起,則其它已經(jīng)參與分?jǐn)偟母鞣接袡?quán)就已經(jīng)分?jǐn)偟墓餐p連同事故造成的損失,向該過失方追償。
法律之所以這樣規(guī)定的理由主要是:1)共同海損是獨立于運(yùn)輸合同的一種特殊法律制度,假如承運(yùn)人未能履行合同義務(wù),不論其有無過錯,也不論其過失屬于免責(zé)還是不能免責(zé),均不應(yīng)改變共同海損行為固有的性質(zhì)。另外固然共同海損的成立、理算、分?jǐn)偛⒎侨Q于產(chǎn)生共同海損事故的原因,但是,并不妨礙非過失方與過失方就此項過失提出索賠和抗辯。[1]2)進(jìn)行共同海損理算的理算機(jī)構(gòu)和理算師屬于民間機(jī)構(gòu)和民間人士,既不是仲裁員,也不是法官,無權(quán)就航程中的過失責(zé)任題目進(jìn)行決定。3)將共同海損理算與過失責(zé)任認(rèn)定分開,旨在避免共同海損各有關(guān)方因事故責(zé)任爭執(zhí)而引起擴(kuò)大財產(chǎn)損失,增加不必要的理算遲延。 [1]4)即使承運(yùn)人對于共同海損事故具有不能免責(zé)的過失,承運(yùn)人出于保險索賠目的仍然需要理算。根據(jù)船殼險,假如承運(yùn)人對于船舶不適航不屬于明知故犯,保險公司仍負(fù)責(zé)賠償船舶的共同海損犧牲以及船舶應(yīng)分?jǐn)偟墓餐p用度,因此,共同海損理算是必要的。最后,對于貨方公道拒盡分?jǐn)偟慕痤~,船東一般可以取得船東保賠協(xié)會賠償,為此也應(yīng)進(jìn)行共同海損理算。[2]
但是對于把共同海損的成立、理算與分?jǐn)偤瓦^失責(zé)任的認(rèn)定相分離的做法也受到很多人的批評。共同海損的理算十分繁瑣,根據(jù)我國的經(jīng)驗,從共同海損宣告后,開始收集擔(dān)保文件,到理算書編制完畢,一般需要兩三年的時間。根據(jù)D條規(guī)定,“先理算、后分?jǐn)偂焙汀跋确謹(jǐn)、后追償”的做法,理算人化了大量時間和精力編制了理算書,除了船舶所有人向保賠協(xié)會索賠、貨方拒付共同海損分?jǐn)偨痤~外別無用處,這樣理算所花代價太高。“使共同海損理算成為無用勞動,昂貴的理算用度也將白白支出。[3](一般情況下,一張?zhí)釂我Ц?0到100美元理算費。班輪如載有上千票貨物,理算用度將十分可觀,有時甚至超過應(yīng)分?jǐn)偟墓餐p金額)。
因此另一種觀點以為,船方提出共同海損,理算人正式理算之前,必須首先明確責(zé)任,假如引起共同海損事故確系船方不可免責(zé)的過失所致,理算人就可以不進(jìn)行理算,這樣可以避免繁瑣的理算、高昂的本錢以及理算后的訴訟和追償。
國際貿(mào)易促進(jìn)委員會所制定的《北京理算規(guī)則》就是針對這種情況確立了“先判定責(zé)任,后進(jìn)行理算”的原則。該規(guī)則第2條第3款規(guī)定:“對作為共同海損提出理算的案件,假如構(gòu)成案件的事故確系運(yùn)輸合同的一方不能免責(zé)的過失所引起的,則不進(jìn)行共同海損的理算,但可以根據(jù)具體情況,通過協(xié)商另作適當(dāng)處理。”《北京規(guī)則》改變了《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》關(guān)于理算不同過失責(zé)任掛鉤的規(guī)定和習(xí)慣做法。不少人以為這樣的做法更為有效、簡便。
我國《海商法》第197條的規(guī)定和《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》的規(guī)定一致,但是法院仍然可以將有關(guān)當(dāng)事人的過失與共同海損案件合并審理,這也符合我國民事訴訟法的規(guī)定。我國《海商法》關(guān)于共同海損成立與共同海損理算條款均為非強(qiáng)制性的,因此在確定共同海損理算規(guī)則的適用上,合同有約定的,適用合同約定的理算規(guī)則;合同無約定的,適用我國《海商法》的規(guī)定。
二、引起共同海損的過失方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
《北京規(guī)則》與《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》及我國海商法規(guī)定的不同之處主要在于關(guān)于共同海損的成立、理算、分?jǐn)偸欠窈瓦^失相分離。二者都并沒有否認(rèn)過失方應(yīng)根據(jù)相應(yīng)承擔(dān)或免除責(zé)任。具體來講,主要可分為以下幾種情況:
1.引起船貨和其它財產(chǎn)遭受共同危險的事故是由第三人過失引起的,根據(jù)《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》則不共同海損的成立、理算與分?jǐn)偅嘘P(guān)各方因此分?jǐn)偟墓矒p額依法有權(quán)向有過失的第三人索賠,并對此過失帶來的其它單獨海損進(jìn)行索賠。根據(jù)《北京規(guī)則》也是一樣。
2.假如法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)引起共同海損損失的事故是由貨方過失造成的,貨方不能以共同海損要求其它船上各方分?jǐn),假如其它方已?jīng)分?jǐn)偭藫p失額,則有權(quán)向有過失的貨方進(jìn)行追償,并要求其承擔(dān)其它損失。1974年,史密斯公司訴馬拉農(nóng)一案中,美國紐約南部管區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院最后認(rèn)定引發(fā)共同海損事故原因是由于鳀魚粉發(fā)熱引起火災(zāi),是由于貨物的潛伏缺陷所致,因此,貨方不能以共同海損從船方得到補(bǔ)償,船方則有權(quán)要求貨方分?jǐn)偣餐p。[4]
3.引起共同海損的事故是由于承運(yùn)人不可免責(zé)的過失所引起的,船方無權(quán)要求分?jǐn)偣餐p,并應(yīng)賠償因此所造成的損失。根據(jù)我國海商法規(guī)定,承運(yùn)人在開航前和開航當(dāng)時應(yīng)謹(jǐn)慎處理使船舶各方面適航,應(yīng)當(dāng)在整個航程中妥善謹(jǐn)慎地治理貨物,應(yīng)當(dāng)按照約定的或地理的或習(xí)慣的航線航行,不得不公道繞航,假如存在上述過失致使共同海損事故發(fā)生,則船方無權(quán)要求共同海損的分?jǐn),并?yīng)承擔(dān)為此給他方帶來的損失。另外,由于承運(yùn)人過失所引發(fā)的火災(zāi)也是一樣。假如他方已經(jīng)分?jǐn)偟,則船方應(yīng)予退還。對此我國北海海事法院已有判例可供。[5]在海南華聯(lián)輪船公司訴廣西國際合作經(jīng)貿(mào)公司等共同海損分?jǐn)傄话钢。判決書認(rèn)定,共同海損成立,但是引發(fā)共同海損事故的原因是,“老齡化的‘琴海108’輪,其主機(jī)每一個缸之密封環(huán)全都老化和不氣密,”“這明顯是謹(jǐn)慎專業(yè)職員以慣常檢查船舶所能夠發(fā)現(xiàn)的缺陷,不屬船舶潛伏缺陷。由此非潛伏缺陷所致的船舶不適航,承運(yùn)人不能免責(zé)!辈荒芤筘浄椒?jǐn)偣餐p。
4.引起共同海損的損失是由于承運(yùn)人可以免責(zé)的事故所致,則承運(yùn)人可以要求共同海損的分?jǐn)偅鞣謹(jǐn)偡揭膊坏靡源诉M(jìn)行抗辯。我國海商法以及《海牙-維斯比規(guī)則》都采取不完全過失責(zé)任制,答應(yīng)承運(yùn)人在航海過失、管船過失以及非由于承運(yùn)人本人過失所引起火災(zāi)造成的損失免責(zé)。因此,假如是在駕駛船舶或者治理船舶中過失以及因船長、船員、引航員或者承運(yùn)人的其他受雇人過失所致的火災(zāi)引發(fā)共同海損,則其它各方不得以此要求拒盡分?jǐn)偣餐p。但是假如根據(jù)《漢堡規(guī)則》的完全過失責(zé)任制,則無論何種過失所引起的共同海損,承運(yùn)人都不得免除賠償責(zé)任。
最后,應(yīng)當(dāng)留意的是,由于我國沿海運(yùn)輸實行完全過失責(zé)任制,承運(yùn)人有過失就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任,不存在過失免責(zé)的例外,因此也不存在承運(yùn)人有過失還可以要求他方分?jǐn)偣餐p的。[6]
參考
[1] 於世成,楊召南,汪淮江編著《海商法》.法律出版社.1997年12月版,第290頁.
[2] 郁志轟,沈秋明編著.《海商法學(xué)》,杭州大學(xué)出版社.1996年10月版.第228頁.
[3] 趙德銘主編.《國際海事法學(xué)》.北京大學(xué)出版社.1999年1月版.第581~582頁.
[4] 何麗新,饒玉林主編.《海商法》,廈門大學(xué)出版社.2004年3月版.第237頁.
[5] 郁志轟著.《美國海商法》,杭州大學(xué)出版社.1996年版.第212頁.
[6] 見北海海事法院(2000)海商初字第054號.
[7] 參見金正佳主編《中國典型海事案例》.《“龍橋”輪共同海損分?jǐn)偧m紛案》.法律出版社.1998年11月版.第572~575頁.
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