淺議締約過失的產(chǎn)生及理論基礎(chǔ)

【論文關(guān)鍵詞】民法　蜂約　蜂約過失　締約過失責(zé)任
　　【論文摘要】蜂約過失責(zé)任是1861年德國法學(xué)家那林提出的一種特珠責(zé)任制度，被譽(yù)為“法學(xué)上的偉大發(fā)現(xiàn)”。隨肴時(shí)代的發(fā)展，蜂約過失責(zé)任的地位在理論上和實(shí)踐中都已得到確立。本文重.點(diǎn)闡述蜂約過失責(zé)任的萌芽、產(chǎn)生及理論基拙。
　　一、締約過失資任的萌芽與產(chǎn)生
　　1.蜂約過失責(zé)任制度的萌芽
　　公元3世紀(jì)，羅馬商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展達(dá)到壯盛時(shí)期。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對(duì)羅馬法的形成和發(fā)展產(chǎn)生了巨大的影響。商品生產(chǎn)和商品交換的發(fā)展，促進(jìn)了同等、自由、意思自治等觀念的流行，這為在古代希臘誕生的自然法思想在古羅馬的傳播奠定了墓礎(chǔ).并推動(dòng)了古羅馬私法學(xué)的迅速發(fā)展。隨著自然法在羅馬的傳播和發(fā)展，以公平、正義、誠信為理念的法律制度在羅馬法中萌芽，締約過失責(zé)任制度在羅馬法中就開始萌芽。在羅馬法中，已經(jīng)出現(xiàn)了在締約過程中，一方應(yīng)當(dāng)對(duì)另一方負(fù)有謹(jǐn)懊留意義務(wù)的觀念。例如蓋尤斯在(論行省告示》第10編指出:“在看過土地之后，買賣契約締約之前，大風(fēng)將土地上種植的樹木吹倒了，人們也許會(huì)問，這些樹木是否也應(yīng)當(dāng)交給買方呢?我以為，不必交給買方—但是，假如買方并不知道樹木被吹倒，而賣方卻是知道的，然而并未將這點(diǎn)告知買方，那么在締結(jié)契約時(shí)，就要對(duì)這些樹木進(jìn)行估價(jià).以確定本來可以給買方帶來的利益。美國學(xué)者L·L·富勒以為，作為耶林構(gòu)造其理論基礎(chǔ)的羅馬法源對(duì)于一些原始不能的案件承認(rèn)了對(duì)信賴?yán)�益的�?zé)任。由此可見，締約過失責(zé)任制度中的信賴?yán)�益的賠償觀念在羅馬法中已萌芽，只不過情形未幾，適用范圍也較狹小。總的來說，羅馬法并沒有形成完整的締約過失責(zé)任理論，對(duì)締約過失貴任理論進(jìn)行系統(tǒng)的、深刻的、周密的分析和論述，后代公認(rèn)是1861年由德國學(xué)者耶林完成。
　　2.蜂約過失責(zé)任制度的產(chǎn)生
　　19世紀(jì)，整個(gè)社會(huì)進(jìn)人自由資本主義時(shí)期，在生活中開始了一場“由身份到契約的運(yùn)動(dòng)”。在此之前，人與人之間的關(guān)系取決于身份，而現(xiàn)在商品經(jīng)濟(jì)帶動(dòng)下的全面商品化使同等自由的觀念深人人心，人與人之間的關(guān)系只取決于他們的約定，合同在社會(huì)生活中發(fā)揮著越來越重要的作用，整個(gè)19世紀(jì)成為“合同”世紀(jì)。美國法學(xué)家科賓(cohin)指出:“每一個(gè)人已獲得較大的‘合同自由’，即有組織的社會(huì)在禁止交易方面與日俱增的碌碌無為和在強(qiáng)制執(zhí)行交易方面與日俱增的大有作為，這樣就使得他在這個(gè)世界中的境況取決于他自己自由意志決定的行為而不是其祖先身份決定的行為。”此后，隨著資本主義產(chǎn)業(yè)革命的到來，資本主義經(jīng)濟(jì)達(dá)到壯盛時(shí)期，經(jīng)濟(jì)變革直接影響到意識(shí)形態(tài)。隨著資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、貿(mào)易的繁榮，迫切要求作為上層建筑的法律對(duì)商人利益的保護(hù)。
　　但是，在《德國民法典》施行前，德國普通法規(guī)定，契約無效但信之有效而受損者，不得請(qǐng)求對(duì)方損害賠償。耶林以為德國普通法過分注重意思說，夸大當(dāng)事人主觀意思的合意，因此不足以適應(yīng)貿(mào)易活動(dòng)的需要，應(yīng)將德國普通法法源之羅馬法擴(kuò)張解釋，廣泛承認(rèn)信賴?yán)�益賠償。于是保護(hù)信賴?yán)�益的締約過失理論應(yīng)運(yùn)而生。1861年，耶林發(fā)表了他的(契約無效或不成立之損害賠償》一文，確立了締約過失責(zé)任的基本概念。他在論文中指出，德國普通法過分注重意思說，夸大當(dāng)事人主觀意志的合意，因此不足以適應(yīng)貿(mào)易活動(dòng)的需要。例如，要約或承諾的傳達(dá)失實(shí)，相對(duì)人或標(biāo)的物的錯(cuò)誤，都會(huì)影響到契約的效力，倘若契約因當(dāng)事人一方的過失而不成立，那么，有過失的一方是否應(yīng)就他方因信賴契約的成立而遭受的損失負(fù)賠償責(zé)任?耶林指出:“從事契約締結(jié)的人，是從契約交易外的消極義務(wù)范圍進(jìn)進(jìn)到契約上的積極義務(wù)范圍，其因此而承擔(dān)的首要義務(wù)，系于締約時(shí)須善盡必要的留意。法律所保護(hù)的，并非僅是一個(gè)業(yè)已存在的契約關(guān)系，正在發(fā)生的契約關(guān)系亦應(yīng)包括在內(nèi)，否則，契約交易將暴露于外，不受保護(hù)，締約一方當(dāng)事人不免成為他方疏忽或不留意的犧牲品。契約的締約產(chǎn)生了一種艘行義務(wù)，若此種效力因法律_t的障礙而被排除時(shí)，則會(huì)產(chǎn)生一種損害賠償義務(wù)。因此，所謂契約無效者，僅指不發(fā)生履行效力，非謂不發(fā)生任何效力。簡言之，當(dāng)事人因自己過失致契約不成立者，對(duì)信其契約為有效成立的相對(duì)人，應(yīng)賠償基于此項(xiàng)信賴而生的損害。”141Han8Dolle在論及耶林的締約過失理論時(shí)，稱之為“法學(xué)上的偉大發(fā)現(xiàn)”。耶林的締約過失責(zé)任理論推翻了實(shí)證契約法所謂無合同便無責(zé)任的立論，從而為契約關(guān)系擴(kuò)大化奠定了基礎(chǔ)。締約過失理論的價(jià)值在于，將契約自由的原則受制于交易當(dāng)事人利益的平衡，從而擴(kuò)大了契約責(zé)任適用的范圍;夸大契約并非僅僅是當(dāng)事人主觀意志的合意，應(yīng)將社會(huì)利益的衡量納人契約的法律價(jià)值判定之。一，-
　　二、締約過失資任的理論甚礎(chǔ)
　　自從耶林創(chuàng)立締約過失理論以來，各國學(xué)者紛紛對(duì)此理論進(jìn)行研究。其研究成果可謂仁者見仁，智者見智。參考了一些學(xué)者對(duì)締約過失責(zé)任概念的界定，筆者得出自己的一些見解，以為所謂的締約過失責(zé)任，是指締約人在締約合同過程中因其過錯(cuò)違反先契約義務(wù)造成締約相對(duì)人損害，依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。其理論基礎(chǔ)有:

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