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新《公司法》中出資制度的缺陷及其重構(gòu)
[摘 要] 我國現(xiàn)行的《公司法》中對出資制度的規(guī)定仍然存在著諸多缺陷，諸如公司注冊資本過高、出資形式單一，對出資資產(chǎn) 缺乏應(yīng)用的監(jiān)控等。因此，本文擬從出資制度和公司資本形成制度兩方面論述資本制度改革的發(fā)展方向，以資產(chǎn)信用 制度為中心理念，結(jié)合我國國情論述了出資制度所帶來的弊端，以為改變公司資本制度需要一個(gè)由降低資本額的尺 度到出資多元化的發(fā)展過程。[關(guān)鍵詞] 資本；出資；信用
一、我國公司出資制度之現(xiàn)狀
在公司法律制度中公司資本制度是至關(guān)重要的一個(gè)制度形式，它支撐著公司法律體系。涉及一個(gè)國家的公司立法制度首先看其適用哪種資本制度形式，由此深進(jìn)剖析公司資本制度所涉及的相關(guān)內(nèi)容。我國新《公司法》在公司出資內(nèi)容上作了不少新規(guī)定，主要有：
(一)降低了公司注冊資本的門檻。修訂后的《公司法》取消了按照公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分注冊資本的最低限額的規(guī)定。同一規(guī)定為有限責(zé)任公司的最低注冊資本降低到3萬元，股份有限公司的最低注冊資本降低到500萬元，大大降低了有限公司注冊資本的門檻。當(dāng)然法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
(二)答應(yīng)公司分期繳納出資額。原《公司法》規(guī)定內(nèi)資企業(yè)的注冊資本要求一次繳清。修訂后的《公司法》要求公司(除一人有限責(zé)任公司外)全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。至于外商投資的有限責(zé)任公司的股東首次出資額還應(yīng)當(dāng)符正當(dāng)律、行政法規(guī)的規(guī)定。新的《公司法》普遍推行了分期出資方式。
(三)新增了一人有限責(zé)任公司。修訂后的《公司法》新增了一人有限責(zé)任公司形式，一個(gè)自然人可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司，最低注冊資本人民幣10萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，而不能分次出資。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司的股東不能證實(shí)公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中注明。
(四)出資方式靈活多樣。股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。但，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。如股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。公司以法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所保存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。公司法定公積金轉(zhuǎn)增為注冊資本的，驗(yàn)資證實(shí)應(yīng)當(dāng)載明保存的該項(xiàng)公積金不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%等。
(五)非貨幣財(cái)產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)經(jīng)過評估。新《公司法》要求對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。一旦發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額明顯低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額。
二、我國公司出資制度的缺陷
(一)對資產(chǎn)控制的監(jiān)管題目仍沒得到很好的解決。公司注冊時(shí)虛假出資、出資不實(shí)的現(xiàn)象曾經(jīng)較為普遍，隨著公司登記、驗(yàn)資等制度的完善，以上情況有了明顯好轉(zhuǎn)。但取而代之的是抽逃投資、變相降低資本公積，經(jīng)營期間轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)甚至違法逃債、虛假破產(chǎn)等。
(二)最低資本額的強(qiáng)制性規(guī)定缺乏實(shí)際意義。1.對于資本額的硬性規(guī)定不能保護(hù)債權(quán)人。高額的注冊資本起不到保護(hù)債權(quán)人利益的作用，企業(yè)正常經(jīng)營中出現(xiàn)的交易額大于資本額是普遍存在的，尤其在有限責(zé)任公司中，注冊資本的出發(fā)點(diǎn)多高都一樣無法保護(hù)債權(quán)人的利益。不能說企業(yè)的注冊資本高就說明企業(yè)的資金雄厚，高額的資本額會(huì)導(dǎo)致出資者鋌而走險(xiǎn)虛假出資，出資不實(shí)，抽逃資金。
2.本國企業(yè)沒有同等的“國民待遇”�，F(xiàn)在我國實(shí)行的公司企業(yè)法律體系中對于資本形成制度出現(xiàn)了割據(jù)式的規(guī)定，其中對外商投資企業(yè)規(guī)定最為寬松，國家為了鼓勵(lì)其投資，在法律上無最低資本額限制、并享有分期繳款、減免稅的優(yōu)惠政策。但是從發(fā)展生產(chǎn)力的角度出發(fā)，那么內(nèi)資企業(yè)也一樣需要競爭力，在法律中對其規(guī)定過高的資本額顯然是沒有道理的。
3.高資本額會(huì)桎梏公司投資人資格。一些高科技、技術(shù)型的企業(yè)不需要高額的資本額即可創(chuàng)造價(jià)值，并可創(chuàng)造超出幾倍的資產(chǎn)。而一般的自然人都是很難達(dá)到，國企改革時(shí)企業(yè)的資產(chǎn)固然能夠達(dá)到這個(gè)數(shù)額，但是國有企業(yè)改制要通過凈資產(chǎn)進(jìn)行注冊，有的國有企業(yè)低資產(chǎn)甚至零資產(chǎn)，遠(yuǎn)達(dá)不到股改的最低資本額，只能另辟門路轉(zhuǎn)制為有限責(zé)任公司或再融資重組。
(三)出資形式單一化。我國《公司法》即采用嚴(yán)格的出資形式，使用列舉方式規(guī)定可以用貨幣出資、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)作價(jià)出資，對實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價(jià)，無形資產(chǎn)出資有最高比例限制，顯然此規(guī)定已經(jīng)將勞務(wù)、信用、股權(quán)、債權(quán)等其他形式出資排除在外。實(shí)在，固然我國公司法第27條是采用列舉方式規(guī)定了出資形式，但是也沒有排除列舉之外的出資為違法出資。有的法院以為只要作為其他投資人在此股東加進(jìn)時(shí)協(xié)議答應(yīng)，并股東身份被登記進(jìn)股東名冊和工商登記中，就應(yīng)該承認(rèn)股東身份賦予了股東權(quán)。再有，一些人有一身好的武藝不用出資即可為公司創(chuàng)造價(jià)值，其他股東也以為私下規(guī)避法律簽訂協(xié)議享受“干股”。另外，人力出資、土地出資、股權(quán)、債權(quán)、信用出資等雖有其價(jià)值的不確定性，不易于操縱，但盡不是燙手山芋，股東出資制度上不可敬而遠(yuǎn)之，可以策劃其出資方式，探尋其評估方法。正因如此筆者以為，我國公司、企業(yè)法均應(yīng)同一的出資形式，大膽放寬公司法中的出資形式。
(四)缺乏嚴(yán)格的實(shí)物出資登記制度�！豆痉ā穬H僅規(guī)定有限責(zé)任公司股東和股份有限公司發(fā)起人在公司設(shè)立時(shí)可以實(shí)物出資，均未規(guī)定在增資場合能否以實(shí)物出資。另外，實(shí)物價(jià)值的變動(dòng)性較大，公司法固然規(guī)定了對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，但在實(shí)際操縱中，評估機(jī)構(gòu)和申請?jiān)u估單位為追求各自的經(jīng)濟(jì)利益，雙方私下達(dá)成某種交易，致使作價(jià)與實(shí)物的實(shí)際價(jià)值出進(jìn)甚大的現(xiàn)象屢有發(fā)生。
三、完善我國公司出資制度的建議
(一)現(xiàn)階段不應(yīng)過早采用授權(quán)資本制。很多的學(xué)者提倡適用授權(quán)資本制度，他們以為授權(quán)資本制度是法律體系發(fā)展的方向，筆者贊同這種觀點(diǎn)，同時(shí)也以為授權(quán)資本制度不應(yīng)現(xiàn)在就實(shí)施。固然法定資本制度有很多的弊端，但是假如不采用一個(gè)過渡，會(huì)暴露出更加尖銳的題目。具體有以下原因：
第一，投資人自律性尚不強(qiáng)。在授權(quán)資本制度下，對于其余部分的股份發(fā)行和召募時(shí)間假如不在公司章程中加以規(guī)定，而是由公司董事會(huì)在適當(dāng)時(shí)間決定，并在此制度下不規(guī)定首次發(fā)行股份占總資本總額的比例，將導(dǎo)致企業(yè)對外發(fā)布的資本總額與實(shí)際資本脫節(jié)。第二，信用缺失以及配套規(guī)定滯后。當(dāng)前我國資信公然程序不夠，不是任何的人都可以調(diào)查其他公司的資信狀況，一是調(diào)查工商檔案時(shí)只能司法機(jī)關(guān)和涉及訴訟時(shí)當(dāng)事人的代理律師，二是調(diào)查檔案時(shí)也只不過是資產(chǎn)負(fù)債表和損益表，資產(chǎn)負(fù)債表是靜態(tài)的報(bào)表，公司在每年年檢時(shí)才報(bào)送，上市公司也只不過是中報(bào)和年報(bào)二次，不具有及時(shí)性。另外這些報(bào)表與客觀的資信狀況是否相符，無法考究。
所以，筆者建議在法定資本制度下采取一個(gè)過渡，進(jìn)一步改善信用缺失題目，構(gòu)筑新型的資本制度。那么究竟應(yīng)如何完善呢，筆者以為應(yīng)從以下方面進(jìn)手：
1.建立嚴(yán)格的實(shí)物出資登記制度。為了正確評估出資實(shí)物的實(shí)際價(jià)值，使出資實(shí)物得到保值、增值，也為了便于對實(shí)物出資股東進(jìn)行監(jiān)視治理，我們應(yīng)該建立嚴(yán)格的實(shí)物出資登記制度。在股東以實(shí)物出資、增資時(shí)，要求實(shí)物出資人履行嚴(yán)格的法定登記手續(xù)，對出資實(shí)物的所有權(quán)屬、名稱、狀況、價(jià)值損益、存續(xù)期間、股權(quán)評估等所有影響出資實(shí)物價(jià)值的內(nèi)容進(jìn)行逐項(xiàng)登記，得到股東會(huì)的認(rèn)可后方可算進(jìn)股份。
2.賦予股東間的股權(quán)約定權(quán)和限制權(quán)。我們在堅(jiān)持按照出資額來衡量股權(quán)大小的基礎(chǔ)之上，應(yīng)當(dāng)答應(yīng)股東間通過章程、合同來限定股東間的股權(quán)數(shù)。股東的股權(quán)份額可以與其出資額、出資方式、信譽(yù)、勞務(wù)等相聯(lián)系。
3.逐步放開甚至取消不同出資方式間的出資比例限制�，F(xiàn)《公司法》固然取消了“以產(chǎn)業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額一般不得超過公司注冊資本的20%，采用高新技術(shù)成果的公司，高新技術(shù)成果作價(jià)出資金額不得超過公司注冊資本的35%”的規(guī)定，但仍保存了“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%”的規(guī)定，這一刀切的方式顯然不甚公道，應(yīng)該按勞動(dòng)密集型、資本密集型、知識(shí)密集型等不同產(chǎn)業(yè)性質(zhì)，規(guī)定或授權(quán)有關(guān)經(jīng)濟(jì)治理機(jī)關(guān)對不同產(chǎn)業(yè)規(guī)定具體的最高比例限額。
(二)進(jìn)一步完善認(rèn)繳制。實(shí)繳資本是指實(shí)收資本，指股東已經(jīng)向公司繳納的資本。新公司法引進(jìn)了我國外商投資企業(yè)法中采用的認(rèn)繳制，即認(rèn)購股天職期繳納，不需要一次性實(shí)繳。但對未繳清資本金前的股東權(quán)利的限制等內(nèi)容沒有規(guī)定。如可采取未繳足注冊金不答應(yīng)享受利潤分配，未繳足之前不得享受減免稅待遇等相約束。限期不繳，公司在保護(hù)公司人格的同時(shí)，公司有權(quán)利令該認(rèn)購人實(shí)繳，并承擔(dān)資金不足的民事責(zé)任。具體可以由章程中約定，也可對其他股東進(jìn)行擔(dān)保。另外對于認(rèn)繳制所帶來的資金不足情況，公司股東應(yīng)有公示義務(wù)，必須在章程中注明。相應(yīng)配套的是認(rèn)繳制每期上繳的出資額應(yīng)由會(huì)計(jì)師事務(wù)所或評估師定期驗(yàn)資以確定資金到位，之后進(jìn)行工商登記的公示。假如限期沒有足額繳納且注冊資本達(dá)不到最低的限額，工商行政部分有權(quán)繳銷營業(yè)執(zhí)照并予以公告。假如注冊資本達(dá)到最低限額定期繳付權(quán)利的行使人只能是公司或股東主張。
完善的認(rèn)繳制實(shí)施時(shí)可以延續(xù)原有的股東補(bǔ)充責(zé)任和連帶責(zé)任，對于認(rèn)繳不實(shí)或沒有認(rèn)繳的對債權(quán)人在補(bǔ)充責(zé)任范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，其他實(shí)繳的股東承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，完全保護(hù)債權(quán)人利益。
在我國新《公司法》的資本認(rèn)繳制度中，筆者以為至少還有兩項(xiàng)具體內(nèi)容仍需進(jìn)一步完善，一是公路經(jīng)營權(quán)出資題目；二是土地使用權(quán)出資題目。
公路經(jīng)營權(quán)是指“依托在公路實(shí)物資產(chǎn)上的無形資產(chǎn)，是指經(jīng)省級(jí)以上人民政府批準(zhǔn)，對已建成通車公路設(shè)施答應(yīng)收取車輛通行費(fèi)的收費(fèi)權(quán)和由交通部分投資建成的公路沿線規(guī)定區(qū)域內(nèi)服務(wù)設(shè)施的經(jīng)營權(quán)”。在交通部制定的《高速公路會(huì)計(jì)核算辦法》中，在界定無形資產(chǎn)的時(shí)候，規(guī)定“本科目核算企業(yè)的公路經(jīng)營權(quán)、專利權(quán)，非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、商譽(yù)等各種無形資產(chǎn)的價(jià)值”。對于公路經(jīng)營權(quán)，交通部的規(guī)定中，一方面將其界定為特許行為，一方面界定為無形資產(chǎn)，但是，在成立公司的出資中，又規(guī)定除公路經(jīng)營權(quán)之外的其他無形資產(chǎn)出資不得超過20%，特殊情況不得超過30%。同時(shí)，在會(huì)計(jì)處理上，公路經(jīng)營權(quán)和其他公司的處理方法一樣，計(jì)進(jìn)資本公積，收益計(jì)進(jìn)其他業(yè)務(wù)收進(jìn)，這就按照無形資產(chǎn)進(jìn)行分?jǐn)�。顯然，這在邏輯上是混亂的，必須加以完善。
在我國現(xiàn)階段，土地使用權(quán)作為出資經(jīng)常作價(jià)過高，又具有一定的期限性，造成公司資本金過高，活動(dòng)資本不足，并且對債權(quán)的擔(dān)保中涉及到國有資產(chǎn)而難以落實(shí)。筆者以為應(yīng)當(dāng)對土地使用權(quán)的出資進(jìn)行階段性市場評估或賦予股東間的股權(quán)約定權(quán)，對不同時(shí)期的土地使用權(quán)價(jià)值作不等量的股權(quán)評估，以確保土地使用權(quán)與其他出資方式盡量等值。
(三)提倡多元化資本出資
1.應(yīng)當(dāng)答應(yīng)勞務(wù)出資、信用出資多種形式。有些把握高科技、高能力的職員，其本身可能沒有雄厚的資金積累或者有資金卻不愿出資，但是卻能夠給公司帶來不菲的財(cái)富，假如只是單單的享受酬薪，可能與其付出不成比例。并且如前所述，公司出資形式的單一化會(huì)造成負(fù)面作用，我們應(yīng)順應(yīng)社會(huì)發(fā)展，放寬出資形式。
信用在現(xiàn)今的公司經(jīng)營中占有舉足輕重的地位。貿(mào)易評價(jià)和信譽(yù)的價(jià)值已逐年上升，但我們還沒有從根本上確定信用的法律地位，在各個(gè)領(lǐng)域全面講誠信，講信用服務(wù)的同時(shí)，進(jìn)步信用的地位，答應(yīng)信用出資，并確定信用出資的評估方法也是大勢所趨。
2.公道采納股權(quán)出資、債權(quán)出資以及整體資產(chǎn)出資的可行性。有人以為股權(quán)出資有點(diǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的色彩，所以在股權(quán)出資的情況下原公司對外的出資額的可靠性、真實(shí)性值得懷疑。另外，對于被注進(jìn)資產(chǎn)的公司是否能夠保證股權(quán)的純凈，股權(quán)是否隱躲著負(fù)債等也是在股權(quán)出資中的值得關(guān)注的題目。筆者以為股權(quán)出資完全可行，只要作好對出資股權(quán)的價(jià)值評估，上述擔(dān)心是不必要的。
關(guān)于債權(quán)出資的適用，還要維持原有的適用范圍，將政策性債轉(zhuǎn)股和非政策性債轉(zhuǎn)股適當(dāng)進(jìn)化。這是國有企業(yè)改革過程中遺留的特定情況，但是不應(yīng)擴(kuò)大適用范圍。
整體、部分資產(chǎn)出資應(yīng)該說是與現(xiàn)在國企改制密不可分的，是現(xiàn)在的全面公司治理過程中的一個(gè)普遍題目。將國有企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，國家作為出資人。在這種形式下，資產(chǎn)不是單一形式，包括《公司法》中列舉形式和其他形式，所以要求以凈資產(chǎn)出資，杜盡以剝離債務(wù)，只轉(zhuǎn)移優(yōu)良資產(chǎn)的情況發(fā)生。
(四)完善經(jīng)營治理監(jiān)視和事后制裁制度
第一，如前所述，增設(shè)股東間的股權(quán)約定和股權(quán)協(xié)商限制制度，進(jìn)步股東間的自我約束能力和相互監(jiān)視能力。
第二，資產(chǎn)往向違法、惡意轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)可要求行使合同法中的撤銷權(quán)。股東濫用公司人格損害債權(quán)人利益的，可以要求股東承擔(dān)責(zé)任。加強(qiáng)對股東取得公司財(cái)產(chǎn)的監(jiān)控，增加對關(guān)聯(lián)交易控制的條款，規(guī)定大股東對公司資本實(shí)質(zhì)性減少的責(zé)任；從公司治理的角度規(guī)定公司董事、經(jīng)理對公司實(shí)質(zhì)性資本減少的責(zé)任。
第三，建立***公然制度，推行***準(zhǔn)進(jìn)制度。凡對公司實(shí)質(zhì)性資本減少或造成公司資不抵債具有重大過失的不批準(zhǔn)再擔(dān)任公司的高級(jí)治理職務(wù)。完善信息公然制度，為市場經(jīng)營主體提供良好的信息服務(wù)。
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