國際電子商務(wù)合同法的重要淵源

[摘 要]國際電子商務(wù)合同法的重要淵源是指國際電子商務(wù)合同產(chǎn)生的依據(jù)及其具體的表現(xiàn)形式，包括國際條約和國際慣例�！秶�際合同使用電子通訊公約》和《國際商會2004年電子商務(wù)術(shù)語》出臺后，對國際電子商務(wù)合同的規(guī)范起到促進(jìn)作用。
　　[關(guān)鍵詞]國際電子商務(wù)合同 國際條約 國際慣例
　　
　　國際電子商務(wù)所具有的開放性和全球性的特點(diǎn),這些特點(diǎn)對傳統(tǒng)的國際貨物買賣合同提出了挑戰(zhàn)，需要制定新的“游戲規(guī)則”來對國際電子商務(wù)合同進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會和國際商會等國際組織對國際電子商務(wù)合同給予了及時和必要的關(guān)注，制定了一些條約、慣例和示范法等，基本建立了國際電子商務(wù)合同的法律制度框架。
　　
　　一、國際電子商務(wù)合同法的重要淵源
　　
　　國際電子商務(wù)合同法的淵源，是指國際電子商務(wù)合同產(chǎn)生的依據(jù)及其具體的表現(xiàn)形式。
　�。ㄒ唬﹪�際條約
　　各國締結(jié)的有關(guān)國際商務(wù)電子商務(wù)合同的國際條約或公約是同一的國際商法的重要淵源。
　　聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在EDI規(guī)則研究與發(fā)展的基礎(chǔ)上，開展了一系列電子商務(wù)立法活動。1996年6月聯(lián)合國大會通過了貿(mào)易法委員會起草的《電子商務(wù)示范法》，該法采用了開放性的立法模式，為國際電子商務(wù)法提供了一個框架。2001年又通過了《電子簽名示范法》。2005年11月在貿(mào)易法委員會第三十八屆會議上審議和通過了《國際合同使用電子通訊公約》（以下稱《公約》），在第60屆聯(lián)大通過后供各國簽署。該公約是有關(guān)電子商務(wù)的第一個專門性公約。
　　（二）國際貿(mào)易慣例
　　關(guān)于電子商務(wù)合同法的慣例有國際商會于1997年11月發(fā)布了《國際數(shù)字簽署商務(wù)通則》，該通則是第一部電子商務(wù)的全球性自律性規(guī)范。1990年和2000年國際商會分別兩次對《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則通則》進(jìn)行修訂。2004年國際商會又制定了《國際商會2004年電子商務(wù)術(shù)語》(以下簡稱《術(shù)語》)，為當(dāng)事人提供了兩個易于納進(jìn)合同中的簡短條款，以此表明當(dāng)事人約定了一項(xiàng)具有法律約束力的電子商務(wù)合同。
　　
　　二、《國際合同使用電子通訊公約》主要內(nèi)容
　　
　�。ㄒ唬�《公約》管轄題目
　　國際電子商務(wù)合同于一般電子商務(wù)合同的區(qū)別在于營業(yè)地位于不同國家確當(dāng)事人之間訂立或履行合同�！豆�約》規(guī)定，有關(guān)使用電子通訊的國際合同適用于與營業(yè)地位于不同國家確當(dāng)事人之間訂立或履行合同（或約定）。但是，在電子商務(wù)環(huán)境下，對合同當(dāng)事人的住所地或營業(yè)地判定是一個難以界定的。所以《公約》確立了當(dāng)事人的住所地或營業(yè)地判定的四項(xiàng)重要規(guī)則，一是以當(dāng)事人指明或表露營業(yè)地為準(zhǔn)；二是在情形下，以合同關(guān)系最密切的營業(yè)地為當(dāng)事人營業(yè)地；三是確定了自然人無營業(yè)地的，以自然的慣常居所為準(zhǔn)；四是公約確立了電子聯(lián)系因素不應(yīng)作為營業(yè)地判定的規(guī)則。
　　但《公約》主要不適用消費(fèi)合同、金融服務(wù)或資金劃撥、票據(jù)或證券轉(zhuǎn)讓的情形。
　�。ǘ�）合同的形式要求
　　對于一項(xiàng)通訊或一項(xiàng)合同，不得僅以其為電子通訊形式為由而否定其效力或可執(zhí)行性。《公約》采納《電子商務(wù)示范法》和《電子簽名示范法》的基本原則，即技術(shù)中立原則和功能等同原則，合同的形式要求涉及三個方面的題目：書面形式要求、簽名及原件要求。
　　1．書面形式要求
　　《公約》不規(guī)定國際合同使用電子通訊的形式要求。即使本國法律要求應(yīng)當(dāng)采用書面形式或規(guī)定了不采用書面形式的后果的，只要該電子通訊所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足書面形式的要求。
　　2．簽名要求
　　對于電子通訊在簽字的題目上，凡法律要應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人簽字或法律規(guī)定了沒有簽字的后果的，下列2點(diǎn)滿足簽名要求。
　�。�1）使用一種方法鑒定該人身份，并且表明該當(dāng)事人認(rèn)可的電子通訊所含信息的意圖；
　�。�2）從各種情況看，相關(guān)協(xié)議使用的方法可靠，對天生和傳遞電文信息是適當(dāng)?shù)摹?
　　3．原件要求。
　　只要電子通訊規(guī)定完整性有可靠保障，而且該信息能夠被顯示給要求提供該信息的人，就滿足法律規(guī)定原件形式要求。
　�。ㄈ�）電子通訊簽訂的時間、地點(diǎn)
　　合同基本要素包括時間、地點(diǎn)，通過電子郵件方式訂立合同雙方一般不像書面合同那樣搞一個簽字儀式。合同法一般原則是合同成立時間為承諾生效時間。承諾生效時間英國法系和大陸法系不一樣，英美法系采用發(fā)信主義，即發(fā)出之日生效。大陸法系國家多采用到達(dá)主義，即承諾到達(dá)對方生效。聯(lián)合國《銷售合同公約》采用到達(dá)主義。
　　1．電子通訊的發(fā)出時間，《公約》規(guī)定：一旦電子通訊離開發(fā)端人控制范圍之內(nèi)的信息系統(tǒng)，即視為已經(jīng)發(fā)出。這概念接近于非電子環(huán)境下所謂發(fā)出的概念。然而，存在一種特殊情形，比如網(wǎng)站發(fā)布信息，一直也沒有離開發(fā)端人系統(tǒng)。因此在電子通訊可能從未離開發(fā)端人范圍的特殊情況下以電子通訊收到時間為發(fā)出時間。
　　2．電子通訊的收到時間，《公約》則是能夠由收件人在該收件人指定的電子地址檢索的時間。但由于網(wǎng)絡(luò)故障、病毒攻擊等暫時不能進(jìn)進(jìn)某一電子領(lǐng)域，不能檢索電子通訊，視為沒有收到。
　　3．合同締結(jié)地，合同法一般原則，合同成立地點(diǎn)為收到承諾地點(diǎn)�！豆�約》規(guī)定數(shù)據(jù)電文以收件人涉及有營業(yè)地的地點(diǎn)為收到地點(diǎn)。
　　
　　三、《國際商會2004年電子商務(wù)術(shù)語》的內(nèi)容
　　
　�。ㄒ唬�《術(shù)語》條款
　　盡管電子商務(wù)合同具有普遍的法律效力，但在有些情況下適用法律要求在紙面上記錄合同并按一定的格式簽字�！缎g(shù)語》為當(dāng)事人提供了兩個易于納進(jìn)合同中的簡短條款。
　　1．電子商務(wù)協(xié)議當(dāng)事人約定， 電文的使用應(yīng)在當(dāng)事人之間產(chǎn)生有效的和可執(zhí)行的權(quán)利和義務(wù)； 在適用法律答應(yīng)的情況下，收件人昭示指定或默示指定電文的發(fā)送地址和發(fā)送格式，應(yīng)將電文作為證據(jù)采用； 不得僅以使用電子手段為由對當(dāng)事人之間的任何通訊或協(xié)議的有效性提出質(zhì)疑。
　　2．電子商務(wù)協(xié)議發(fā)出和收到
　�。�1） 電文進(jìn)進(jìn)發(fā)送人控制范圍之外的信息系統(tǒng)即應(yīng)視為發(fā)出或發(fā)送；進(jìn)進(jìn)收件人指定的信息系統(tǒng)即應(yīng)視為收到。
　�。�2）假如電文發(fā)送到收件人指定之外的信息系統(tǒng)，該電文在被收件人留意時即應(yīng)視為收到。
　�。�3）電文以發(fā)送人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)視為其發(fā)出或發(fā)送地點(diǎn)，以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)視為其收到地點(diǎn)。
　�。ǘ�）《術(shù)語》的表示方法
　　《術(shù)語》載有的《國際商會電子訂約指南》（以下簡稱《指南》）指出必須明確告知仲裁員和法官當(dāng)事人同意《術(shù)語》的這一基本原則，而且表明這一意圖的責(zé)任完全在當(dāng)事人。訂約方可以用三種方式表示其同意《術(shù)語》的意圖。 　　1．假如當(dāng)事人對其同習(xí)慣于電子訂約的對應(yīng)方訂約并顧及對電子訂約的法律放心，只需在適用法律的任何強(qiáng)制性規(guī)則答應(yīng)的限度內(nèi)以提及方式將《術(shù)語》納進(jìn)其通過電子郵件或互聯(lián)網(wǎng)通訊等電子手段約定的任何合同；
　　2．假如當(dāng)事人對電子訂約的效力特別不放心，當(dāng)事人可以簽署并交換紙質(zhì)《術(shù)語》，以此表明適用《術(shù)語》的合同種類和適用《術(shù)語》的期限；
　　3．當(dāng)事人還可以只交換可表明其同意《術(shù)語》的電文，然后通過電子手段訂約。
　�。ㄈ�）電子商務(wù)合同應(yīng)載條款
　　固然《術(shù)語》只為使用電子手段訂立該交易提供了方便，并未給當(dāng)事人提供其�？从喠⒌慕灰椎暮贤瑮l款，但《術(shù)語》附載的《指南》對在網(wǎng)站上或通過一系列電文訂約的電子商務(wù)合同，提供了通常應(yīng)載的條款和糾紛的其他解決辦法。
　　1．電子商務(wù)合同通常應(yīng)載的條款
　　企業(yè)名稱和地址，相關(guān)的登記或身份號碼等，法定代理人的聯(lián)系方式（包括郵件、電子郵件、電話和傳真細(xì)節(jié)），任何代理人的類似聯(lián)系方式，擬就合同交換的通訊所使用的一種或多種語言，通訊用度的分配以及是否不按基本費(fèi)率計算此種用度；
　　要約或價格的有效期， 對于長期或經(jīng)常履行的產(chǎn)品或服務(wù)供給合同，酌情載明合同的最低期限，說明擬提供的貨物或服務(wù)的主要特點(diǎn)， 貨物或服務(wù)的價格，包括各種稅款，酌情列出交付條件和用度（如選定的國際商務(wù)術(shù)語），付款條件；與條件、保證、擔(dān)保、售后服務(wù)、補(bǔ)償和補(bǔ)救有關(guān)的條款（例如，退貨或退款政策、撤銷或終止辦法、退貨、交換、損害賠償?shù)龋�，與購買限制、期限或條件、地理限制或時間限制、產(chǎn)品或服務(wù)使用說明（包括安全和保健警告有關(guān)的條款）；
　　與當(dāng)事人之間傳送信息的保密和違反保密規(guī)定的賠償責(zé)任有關(guān)的條款，通訊/交換的技術(shù)/安全要素，加進(jìn)任何協(xié)會或自律安排的有關(guān)陳述的核實(shí)方式；適用法律和法域。
　　2．糾紛的其他解決辦法。
　　（1） 確保信息易于查找。網(wǎng)站或電子服務(wù)的用戶應(yīng)輕易查找和搜尋重要的法律術(shù)語，而不必在每次查找時都瀏覽整個合同；
　�。�2）確保相關(guān)術(shù)語集中回進(jìn)一處，結(jié)構(gòu)編排合乎邏輯。
　�。�3）確保網(wǎng)站盡早載列便于使用電子商務(wù)合同和訂約過程的流程圖。
　　
　　四、國際電子商務(wù)合同法的重要淵源評析
　　
　　（一）關(guān)于《公約》
　　《公約》是在《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》和《電子商務(wù)示范法》、《電子簽名示范法》基礎(chǔ)上起草的，采用了功能等同、技術(shù)中立、意思自治等被普遍認(rèn)可的電子商務(wù)立法原則，成功解決了國際合同使用電子通訊中的重要法律題目，增強(qiáng)了國際合同的法律確定性和貿(mào)易上的可預(yù)見性。
　　《公約》對締約國具有法律約束力，實(shí)踐中，各國為了奉行條約必須信守的法律原則，一般將其相關(guān)的內(nèi)容在國內(nèi)法中予以體現(xiàn)。但是，《公約》在本質(zhì)上屬于私法范疇，當(dāng)事人意思自治原則在一定程度上可以減損國際公約或條約的效力，致使其不具有盡對的強(qiáng)制執(zhí)行力。固然，《公約》對非締約國一般不具有約束力。但是，國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律或當(dāng)事人約定適用《公約》。
　�。ǘ�）關(guān)于《術(shù)語》
　　國際電子商務(wù)法的合同的貿(mào)易慣例不是法律，而是另一個重要淵源，不具有法律的普遍約束力。但是，一旦當(dāng)事人在合同中采用了某項(xiàng)慣例，它對合同雙方當(dāng)事人就具有約束力。
　　《術(shù)語》的目的是提供一套同一的術(shù)語，只是闡明了根據(jù)銷售貨物或提供服務(wù)等安排在當(dāng)事人之間存在的實(shí)體法權(quán)利和義務(wù)，使各方當(dāng)事人能夠進(jìn)行電子訂約，而不會出現(xiàn)其中一方事后以其合同的電子性為由提出合同無效的風(fēng)險。
　　
　　參考文獻(xiàn)
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